Гражданское право (стр. 34 )

2285. Всякая документация, так или иначе связанная с ведением общих дел товарищества, должна быть открыта для ознакомления любому товарищу, независимо от того, уполномочен ли он вести общие дела, или нет. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению товарищей, ничтожны (ст. 1045 ГК).

§ 13. Правоотношения, касающиеся содержания и исполнения общих обязательств (п. )

2286. Обязательства, созданные кем-либо из товарищей в общих интересах в рамках осуществления общей предпринимательской деятельности, являются солидарными для всех товарищей и их правопреемников – как универсальных, так и сингулярных* (п. 1 ст. 69, п. 1, абз. 1 п. 2 ст. 75, абз. 3 п. 2 ст. 78, ч. 2 ст. 79, п. 1, 2 ст. 82, п. 1 ст. 95, п. 2 ст. 98, п. 2 ст. 1047, п. 3 ст. 1054** ГК). О понятии солидарных обязательств — см. п. 1881 Учебника.

* ГК неточно говорит о солидарной ответственности по обязательствам. Эта формулировка должна толковаться расширительно и подразумевать солидаритет не только в ответственности, но и в обязанности. То же самое касается и долевых обязательств.

** В этой норме обязательства товарищей названы «общими», но у нас лично нет никаких сомнений, что этим имелось в виду сказать об обязательствах солидарных.

2287. Обязательства, созданные кем-либо из товарищей в общих интересах в рамках осуществления общей деятельности, не являющейся предпринимательской, квалифицируются законодательством как долевые, причем, размер доли каждого товарища определяется исходя из принципа его прямой пропорциональности стоимости вклада в общее дело; однако, общие обязанности, возникшие не из договора, являются солидарными (п. 1 ст. 1047 ГК). О понятии долевых обязательств—см. п. 1880 Учебника.

2288. Гражданский кодекс широко пользуется такой категорией, как обязательства бывших товарищей. Так, например, в п. 2 ст. 68 постановляется, что при преобразовании хозяйственного товарищества в хозяйственное общество или производственный кооператив «каждый полный товарищ, ставший участником (акционером) общества, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества. Отчуждение бывшим товарищем принадлежавших ему долей (акций) не освобождает его от такой ответственности». О солидаритете обязательств Кодекс здесь не упоминает, что свидетельствует об их долевом характере*.

Норма п. 2 ст. 322 ГК о том, что предпринимательские обязательства являются солидарными, в данном случае не должна применяться, ибо здесь «иное» вытекает из самого же Кодекса, специально указывающего на солидарный характер обязательств товарищей и бывших товарищей в исчерпывающем перечне случаев.

2289. Аналогичные последствия возникают в случае выбытия товарища из товарищества посредством его отказа от дальнейшего в нем участия, либо расторжения договора в отношении одного из товарищей. Бывший товарищ продолжает отвечать перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре, так, как если бы он продолжал быть участником товарищества (п. 2 ст. 75, ст. 1053 ГК), т. е., в зависимости от случая, в долевом или солидарном порядке (см. п. 2286 и 2287 Учебника).

2290. От описанной ситуации нужно отличать случай прекращения договора простого товарищества. По неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц его бывшие участники всегда являются солидарно обязанными и ответственными (абз. 2 п. 2 ст. 1050), независимо от того, каков был характер их обязательств в тот период, когда они были товарищами.

§ 14. Правоотношения, связанные с определением состава товарищей (п. )

2291. Участник товарищеских правоотношений может выбыть из таковых по собственному желанию, заявив об отказе от дальнейшего участия в товариществе. Реализация данного права осуществляется по тем же правилам, что и осуществление права выхода из корпорации (см. об этом § 9 настоящей главы). Такое право ему принадлежит всегда, независимо от согласия других участников*. Но состав товарищества может измениться и независимо от воли товарища, а именно — в случае его смерти, ликвидации или реорганизации, недееспособности, ограничения дееспособности, безвестного отсутствия, банкротства или даже вопреки его воле, если имеет место исключение товарища из товарищества решением суда, принятым по иску других товарищей, либо выдел доли товарища по требованию его кредиторов. Наконец, может случиться и так, что свое стремление изменить состав товарищества товарищ не сможет реализовать из-за препятствий, учиненных другими товарищами.

* Исключение — срочное товарищество, либо (для простого)—строго целевое. Для отказа от участия в таковом необходимы либо общие основания для расторжения договора, либо «уважительная причина» и возмещение убытков другим товарищам (см. п. 2261 Учебника; п. 1 ст. 77, п. 2 ст. 82, ст. 1052 ГК).

2292. При наступлении любого из обстоятельств, производящего изменения в товариществе независимо от воли выбывающего товарища, а также — при обращении взыскания на его долю по требованию его кредиторов, роль остающихся товарищей в судьбе товарищества может оказаться довольно значительной. А именно: остающиеся товарищи могут принять решение о сохранении договора товарищества в силе несмотря на выбытие участника, а в необходимых случаях — даже о сохранении договора с замещением выбывшего участника его наследником или иным универсальным правопреемником (п. 1 ст. 76, абз. 1-3 п. 1 ст. 1050 ГК).

2293. Возможность требовать исключения кого-либо из участников из товарищества предусмотрена законодательством лишь для участников полных товариществ (п. 2 ст. 76 ГК), товариществ па вере (в силу п. 2 ст. 82 правило п. 2 ст. 76 распространяется и на этот вид товариществ), кооперативов (п. 2 ст. 111 ГК; п. 2-8 ст. 22 Закона о производственных кооперативах) и обществ с ограниченной ответственностью (ст. 10 Закона об ООО). Иными словами, института исключения товарища из товарищества как общего правила действующему законодательству неизвестно.

2294. Исключение из товариществ и обществ с ограниченной ответственностью производится в судебном порядке и при наличии к тому серьезных оснований. Статья 76 ГК называет среди них, в частности, грубое нарушение исключаемым участником своих обязанностей и обнаружившуюся его неспособность к разумному ведению дел; ст. 10 Закона об ООО — грубое нарушение исключаемым участником своих обязанностей, существенное затруднение или создание невозможности для деятельности общества. Требование об исключении из товарищества должно исходить от всех остающихся товарищей, из общества с ограниченной ответственностью — от участников, доли которых в совокупности составляют не менее чем 10% уставного капитала общества.

2295. Исключение из кооператива допускается по решению общего собрания членов кооператива, принятому квалифицированным большинством (в голосов от числа присутствующих) в случае, если член кооператива не внес в установленный уставом кооператива срок паевой взнос, либо не выполняет или ненадлежащим образом выполняет обязанности, возложенные на него уставом кооператива, а также в других случаях, предусмотренных уставом кооператива. Член наблюдательного совета или исполнительного органа кооператива может быть исключен по решению общего собрания членов кооператива в связи с его членством в аналогичном кооперативе. Исключаемый член кооператива должен быть извещен в письменной форме не позднее чем за тридцать дней до даты проведения общего собрания членов кооператива и вправе предоставить указанному собранию свои объяснения. Решение об исключении из кооператива может быть обжаловано в суд.

2296. Передача доли участил в складочном капитале полного товарищества (полностью или в части, другому ли участнику товарищества, или третьему лицу — неважно) допускается только с согласия всех остальных участников товарищества (ч. 1 ст. 79 ГК). Точно также, с согласия всех участников товарищества, а также общества с ограниченной ответственностью допускается прием в число участников наследников и иных универсальных правопреемников выбывших товарищей (п. 2 ст. 78, п. 6 ст. 93). При отказе товарищей дать согласие на передачу доли сингулярному правопреемнику передающий может выйти из товарищества. При отказе участников от приема в свою среду универсальных правопреемников выбывших товарищей они должны произвести с ними расчеты в том же порядке, в каком рассчитывались бы с выбывшим участником.

2297. Несколько иначе регулируется вопрос о передаче права участия как основании изменения состава участников производственного кооператива. Нормами п. 3 и 4 ст. 111 ГК, а также п. 4 ст. 9 Закона о производственных кооперативах предусмотрено, что член кооператива вправе передать свой пай или его часть другому члену кооператива, если иное не предусмотрено законом и уставом кооператива. Передача же пая (его части) гражданину, не являющемуся членом кооператива, допускается лишь с согласия кооператива, которое может быть дано как общим собранием членов кооператива, так и его исполнительным органом. Другие члены кооператива пользуются преимущественным правом покупки отчуждаемого пая (его части). Наследники же члена производственного кооператива могут быть приняты в члены кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива.

2298. Доля товарища во всяком общем имуществе, в том числе, следовательно, и в общем имуществе товарищей, может быть, при недостаточности иного имущества, объектом взыскания со стороны кредиторов (ст. 255 ГК). Аналогичная возможность установлена ГК не в отношении общего имущества товарищей, а в отношении доли участия в имуществе созданных товарищами юридических лиц. Так, является допустимым обращение взыскания на долю участника в складочном капитале полного и коммандитного товариществ (ст. 80, п. 2 ст. 82), на пай члена производственного кооператива (п. 5 ст. 111, п. 3 ст. 13 Закона о производственных кооперативах) и на долю участия в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью* (ст. 25 Закона об ООО). Во всех случаях кредиторы участника вправе потребовать от других участников или созданного ими юридического лица
выдела части имущества, соответствующей доле должника. Подлежащая выделу часть имущества (его стоимость) определяется по балансу, составленному на момент предъявления кредиторами требования о выделе (в товариществах) или на последнюю отчетную дату, предшествовавшую предъявлению требования об обращении взыскания (для обществ с ограниченной ответственностью) , а в остальных случаях — исходя из размера рыночной стоимости имущества, либо по результатам публичных торгов (ст. 255 ГК).

* Такое взыскание допустимо только на основании решения суда.

§ 15. Правоотношение между акционерами (ст. 80 Акционерного закона) (п. )

2299. Выше (в п. 2220 Учебника) было указано, что акционеры, по общему правилу, не состоят друг с другом в каких-либо юридических отношениях. Это значит, что ни один из акционеров не может чего-либо требовать от другого акционера, не обязан к чему-либо перед другими акционерами и не может обжаловать действия других акционеров. Но из этого общего правила существует одно исключение: в случае, предусмотренном ст. 80 Акционерного закона, акционеры попадают в юридическое отношение с участием друг друга.

2300. Именно: п. 1 и 2 ст. 80 Акционерного закона на лицо, которое намеревается приобрести* 30 и более % размещенных обыкновенных акций акционерного общества с числом владельцев обыкновенных акций более 1000**, обязано уведомить общество о намерении приобрести указанные акции***, а лицо, которое уже реализовало данное намерение**** — предложить акционерам продать ему принадлежащие им обыкновенные акции общества и эмиссионные цепные бумаги, конвертируемые в обыкновенные акции*****. И уведомление и предложение должны быть сделаны в письменной форме (п. 1 и 3 ст. 80). Содержание уведомления законом не регламентировано, а предложение должно содержать данные о лице, от которого оно исходит******, количестве приобретенных им обыкновенных акций, предлагаемой акционерам цене******* и сроках приобретения и оплаты акций (п. 5 ст. 80). Акционер вправе принять предложение о приобретении акций в 30-дневный с момента его получения (п. 4 ст. 80).

* Самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами).

** С учетом себя самого.

*** Не ранее чем за 90 дней и не позднее чем за 30 дней до даты приобретения акций.

**** В том числе и путем приобретения каждых 5 % размещенных обыкновенных акций свыше 30% размещенных обыкновенных акций общества (п. 7 ст. 80 Закона).

***** Такое предложение должно быть сделано в течение 30 дней с даты приобретения акций.

****** Имя или наименование, адрес или место нахождения.

******* Цена акций должна быть рыночной, но не может быть ниже их средневзвешенной цены за шесть месяцев, предшествующих дате приобретения.

Эти сроки, не могут превышать 15 дней с даты принятия акционером соответствующего предложения (п. 4 ст. 80 Акционерного закона).

2301. Уставом акционерного общества или решением общего собрания его акционеров может быть предусмотрено освобождение от обязанности предложения акционерам продать принадлежащие им ценные бумаги, т. е., от обязанности, установленной п. 2 ст. 80 Акционерного закона. Решение общего собрания акционеров об освобождении от такой обязанности может быть принято большинством голосов владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, за исключением голосов по акциям, принадлежащим лицу, приобретшему 30 и более % акций, и его аффилированным лицам. От обязанности уведомления общества 6 предстоящем приобретении акций (п. 1 ст. 80) освободиться нельзя.

2302. Лицо, приобретшее акции с нарушениями требований п. 1-5, 7 ст. 80 Акционерного закона, вправе голосовать на общем собрании акционеров по акциям, общее количество которых не превышает количества акций, приобретенных им с соблюдением указанных требований (п. 6 ст. 80 Закона). Это один из немногих случаев, когда законодатель лишает не самого права, а возможности его осуществления: акции, хотя бы и приобретенные с нарушением требований ст. 80, продолжают оставаться голосующими, но их конкретный владелец голосовать ими не вправе*. С отчуждением этих акций другим лицам последние смогут осуществлять права по ним в полном объеме. Изгладить нарушения ст. 80 невозможно; можно лишь отчудить акции, приобретенные с нарушениями, а затем вновь их приобрести, но уже с соблюдением указанных требований.

* То, что право голоса лишь не может осуществляться, но в своем существовании сохраняется, видно из следующей ситуации. Допустим, акционер приобрел 85% акций с нарушением ст. 80; голосовать, следовательно, он вправе не более, чем 29 % акций. Если признать, что остальные 56% акций перестают быть голосующими, то акционерное общество больше не сможет собрать общего собрания акционеров, ибо ни одно из них не соберет необходимого кворума — владельцев более, чем половины голосующих акций.

2303. Описанные правоотношения можно было бы отнести к категории товарищеских, если бы не несколько «но». Во-первых, субъектом правоотношения, характеризуемого в п. 1 ст. 80 Акционерного закона, может быть даже лицо, не являющееся акционером*. Во-вторых, оба правоотношения могут возникать лишь в обществах с числом более 1000 владельцев обыкновенных акций, в то время, как круг участников товарищеских правоотношений несоизмеримо уже. Наконец, в-третьих, содержание этих правоотношений таково, что не позволяет причислить их не только к числу товарищеских, но и вообще к числу правоотношений участия в общем деле.

* В нашей работе, написанной в соавторстве с , мы обозначили данную обязанность как квази - или предкорпоративную.

2304. В литературе отмечается, что целью введения в законодательство охарактеризованных норм является защита акционерных обществ «от финансовой агрессии». С этим трудно согласиться: если лицу хватило средств на скупку более 30 % акций крупного акционерного общества, вряд ли у него возникнут сложности с поиском средств для оплаты акций акционеров, которые, быть может, захотят ему их продать. Защита здесь получается в лучшем случае косвенная*. Скорее законодатель имел в виду, что «... большое количество акционеров обусловливает меньшую вероятность... альянсов среди мелких акционеров, способных противостоять акционеру с крупным пакетом голосов...»**. Мелкие акционеры, которых не устраивает личность и политика акционеров крупных (владеющих более, чем 30 % голосующих акций), должны иметь возможность выйти из акционерного общества. Реализуется она, однако, не за счет общества, а за счет крупных акционеров, сделавших пребывание мелких в обществе невыгодным.

* Ибо разослать больше тысячи предложений о приобретении акций не просто и не быстро.

** См.: Определение Конституционного Суда РФ от 6 декабря 2001 г. // Вестник Конституционного Суда РФ. 2002. № 2.

Глава XLVI. Преимущественные права (права преимущества)

Литература к главе:* Об уступке преимущественного права // ЭЖ-Юрист. 2002. № 7; Основы учения о преимущественных правах //Вестник МГУ. Серия «Право». 2001. № 6. С. 37-54; Право преимущественной покупки по действующим законам и по проекту Гражданского Уложения // Вестник Права. 1905. № 6; Он же. Продажа и залог долей в общем имении // Журнал Министерства юстиции. 1907. № 10; В. Я. Покупка преимущественная // Энциклопедический Словарь Брокгауза и Ефрона. Т. XXIV. Кн. 47. СПб., 1898. С. 253-254; Преимущественное право покупки // Российская юстиция. 2001. № 2; Преимущественное право на заключение договора как институт, устанавливающий пределы свободы заключения договора // Законодательство. 1997. № 2; О праве преимущественного удовлетворения из всего находящегося в пределах Российской Империи имущества в пользу Бельгийского акционерного общества // Журнал Министерства юстиции. 1907. № 9; Право преимущественного удовлетворения // Вестник Советской юстиции. 1924. № 22; Право преимущественной покупки // Советская юстиция. 1965. № 3; Право собственников // Вестник советской юстиции. 1928. № 10. С. 303-304; О праве совладельца на преимущественную покупку продающейся доли соучастника // Вестник советской юстиции. 1927. № 23. С. 791-794; О преимущественном праве покупки // Советская юстиция. 1961. № 7; Право преимущественного приобретения акций // Российская юстиция. 1999. № 11; Преимущественное право покупки доли жилого дома (квартиры) // Российская юстиция. 2000. № 7; К пониманию природы преимущественного права покупки // Юридические записки студенческого научного общества. Ярославль, 2001. С, 32-33; Понятие и правовая природа соглашений о предоставлении исключительных и преимущественных прав продажи // Правовые аспекты осуществления внешнеэкономических связей. М., 1985. С. 46-54; Он же. Прекращение соглашений о предоставлении исключительных и преимущественных прав продажи // Торгово-экономические связи и вопросы международного частного права. М., 1990. С. 29-47.

* См. также литературу к главе об общей собственности.

§ 1. Понятие преимущественных прав (п. )

2305. Преимущественные права (права преимущества) — это относительные субъективные гражданские права, предоставляющие их носителю — управомоченному лицу — возможности требовать совершения чужих действий и (или) действовать по собственному усмотрению, преимущественные перед аналогичными возможностями других лиц. Упомянутое преимущество достигается посредством сосуществования преимущественных прав вкупе с комплексом абсолютных прав, нарушение которых влечет возникновение у потерпевшего права потребовать перевода на себя в судебном порядке прав и обязанностей, возникших в результате такого нарушения.

2306. Право преимущества именно тем и отличается от всех других относительных прав, что не может существовать само по себе, без сопровождения его когортой вспомогательных абсолютных прав, содержанием которых является обращенное к неопределенному кругу лиц требование воздерживаться от совершения таких действий, которые сделают осуществление права преимущества невозможным. Данные абсолютные права специально направлены на охрану свойства преимущества возможностей, составляющих содержание относительного права, перед возможностями, которые другими субъектами реализуются только в рамках своей правоспособности. Благодаря этому возможности, образующие преимущественное право, становятся исключительными, уникальными, переходящими рамки обыкновенных правомочий, которые подобным преимуществом в охране и защите не обладают.

2307. Преимущественное право, таким образом, это, в действительности, не одно лишь относительное право, а комплекс или система субъективных прав. Ее ядром (центром) является относительное право, а подчиненными элементами — абсолютные права, направленные на его охрану. Обладатель преимущественного права состоит, с одной стороны, в относительных правоотношениях с определенным субъектом — (сособственником, владельцем акций, участником общества или товарищества, членом кооператива, арендодателем и т. п.), от которого он вправе потребовать совершения активных действий (передачи имущества или заключения договора). Это — главная составляющая преимущественного права, само преимущественное право в узком, собственном смысле этого слова. С другой стороны носитель преимущественного права — это участник многих абсолютных правоотношений, в которых его права направлены против неопределенного круга лиц, обязанных воздерживаться от совершения действий, лишающих главное право его преимущественного характера.

§ 2. Главная отличительная черта преимущественных прав (п. )

2308. Снабжение относительного права абсолютными элементами привносит оригинальный, нигде более не встречающийся способ реализации охраняемого законом интереса, возникающего в случае нарушения данных относительных прав (см. п. 1150 Учебника). А именно: только для его реализации можно использовать такое средство, как судебный перевод потерпевшим на себя прав и обязанностей, возникших у нарушителей абсолютных прав, сопровождающих право преимущественное. Ни один другой охраняемый законом интерес подобным образом реализовать невозможно: в ст. 12 ГК, перечисляющей «способы защиты гражданских прав»*, о таком «способе защиты» вообще ничего не говорится; упоминание о возможности судебного перевода на истца, но только в отношении прав (не обязанностей) имеется в ст. 387, где сказано, что применение данного «способа защиты» допускается лишь в случаях, прямо предусмотренных законом.

* Мы помним, что Кодекс не отделяет способы защиты нарушенных прав от способов реализации охраняемых законом интересов, объединяя все под наименованием «способы защиты».

2309. Гражданский кодекс не содержит общей нормы о возможности перевода гражданских прав как способе реализации охраняемых законом интересов, возникающих в связи с нарушением всяких вообще прав преимущества. Возможность применения данной конструкции предусмотрена лишь в отношении самых часто встречающихся на практике преимущественных прав — преимущественного права покупки доли в праве общей собственности (см. п. 3 ст. 250), заключения договора аренды (п. 1 ст. 621), приобретения долей в обществе с ограниченной ответственностью (п. 4 ст. 21 Закона об ООО) и акций закрытых акционерных обществ (п. 3 ст. 7 Акционерного закона).

2310. Тем не менее, мы рискнем утверждать, что статус преимущественных имеет смысл придавать только тем относительным правам, ценность которых заключается именно в их осуществлении, в получении по ним исполнения в натуре, а не в возмещении убытков, причем, осуществления именно в том их виде и состоянии, в котором они изначально существуют. Так, одному сособственнику принципиально быть именно непосредственным преемником другого сособственника, а не получать долю в праве общей собственности из рук постороннего лица. Еще более рельефно данный наш вывод демонстрируется на случае нарушения преимущественного права акционеров закрытых акционерных обществ. Отсюда следует, что возможность судебного перевода прав и обязанностей, возникших из нарушения преимущественного права, должна рассматриваться в качестве способа реализации охраняемых законом интересов, возникающих при нарушении любых преимущественных прав.

§ 3. Иные признаки преимущественных прав (п. )

2311. Содержание и условия осуществления преимущественных прав, как правило, предопределяются содержанием другого права и условиями осуществления последнего и производны от них. Так, например, п. 1 ст. 250 ГК уточняется, что преимущественное право покупки доли в праве общей собственности осуществляется «по цене, за которую она продается, и на прочих равных условиях, кроме случая продажи с публичных торгов». Аналогичные уточнения имеются в ст. 621 ГК, п. 3 ст. 139 Закона о банкротстве («при прочих равных условиях») и некоторых других нормах законодательства о преимущественных правах.

2312. Все преимущественные права должны быть срочными, т. е., период их существования должен быть ограничен пресекательным (преклюзивным) сроком. Это положение предусмотрено нашим законодательством далеко не для всех преимущественных прав, но вытекает из самой сути понятия о преимуществе. Преимущества не могут существовать бесконечно. Если лицо не реализует своего преимущественного права в разумный срок, то это означает, что преимущества, с которыми соединено его право, ему не особенно-то и нужны. Кроме того своим бездействием носитель преимущественного права фактически лишает всех иных лиц возможности приобретения имущества, заключения договора или совершения действий, составляющих объект преимущественного права. Это дестабилизирует гражданский оборот, в ряде случаев приводит к негативным социальным последствиям*.

* Так, например, из-за отсутствия в Семейном кодексе нормы о пресекательном сроке в отношении преимущественного права родственников на усыновление ребенка, последний может вовсе лишиться возможности быть усыновленным, ибо непонятно, сколько времени лицо, желающее усыновить ребенка, имеющего родственников, должно ожидать реакции последних на предложение о реализации ими их преимущественного права усыновления.

2313. Сроки существования преимущественных прав не могут быть одинаковыми, что предопределяется, главным образом, содержанием этих прав и их объектом. Так, срок существования преимущественного права приобретения акций закрытого акционерного общества, не может быть меньшим, чем 10 дней, долей участия в обществах с ограниченной ответственностью — один месяц, если иной срок не предусмотрен уставом или соглашением участников общества с ограниченной ответственностью, доли в праве общей собственности на недвижимость — 30 дней, на движимость — снова 10 дней и т. д.

2314. Пресекательный срок, ограничивающий время существования преимущественного права начинает течь с момента, когда его обладатель узнал о существовании этого права (а не с момента его возникновения). Так, возможность приобрести долю в праве общей собственности появляется тогда, когда сособственник выразил желание произвести ее отчуждение; с этого момента у других сособственников возникает преимущественное право приобретения этой доли. Но срок, установленный ГК для осуществления сособственником этого права, исчисляется с момента получения таковым извещения о намерении продать долю. Очевидно, однако, что в том случае, когда извещение не было получено, сособственник вправе отсчитать срок существования своего права от даты его возникновения, ибо иного момента, который мог бы послужить точкой начала отсчета этого срока, просто нет.

2315. Возможность осуществления преимущественного права прекращается не только истечением срока его существования, но и получением лицом, намеревающимся произвести отчуждение имущества, до истечения срока осуществления преимущественного права, письменных заявлений всех его обладателей об отказе от использования преимущественного права. Данное положение закреплено действующим законодательством только применительно к преимущественному праву акционеров закрытого общества на приобретение акций, отчуждаемых другими акционерами (абз. 6 п. 3 ст. 7 Акционерного закона), но должно быть распространено и на все иные случаи его существования.

2316. Преимущественные права не могут быть уступлены. Как было сказано выше, преимущественными могут быть признаны лишь такие требования, ценность которых заключается именно в возможности их осуществления лицом, за которым они признаны, а не в их реализации путем обмена на иной эквивалент. Следовательно, права, признанные законодательством преимущественными, в принципе не являются объектом гражданского оборота. Они не могут не только уступаться, но и служить предметом иных сделок — их нельзя заложить, продать, поменять, подарить, уступить в рамках факторинга и т. п. Преимущественные права, таким образом, являются строго личными, т. е., неразрывно связаны с личностью их обладателя.

2317. Преимущественные права могут возникать и существовать только в случаях, с содержанием и на условиях, предусмотренных законом. Данный тезис может быть назван поистине классическим, сформулированным учеными достаточно давно (, В. С. Ем). Его выявление основывалось на простом аналогическом распространении признаков преимущественного права покупки доли в праве общей собственности на все иные преимущественные права, т. е., неотъемлемые свойства единичного понятия были приписаны понятию родовому*. Но это свойство имеет и вполне закономерное теоретическое объяснение. «Преимущество» преимущественного права ставит его обладателя в привилегированное (предпочтительное) положение в сравнении с другими лицами, обладающими аналогичными возможностями. Происходит своего рода изъятие из принципа равенства гражданской правоспособности, что допустимо лишь в случаях, прямо установленных законом**.

* В принципе такой способ рассуждения возможен, ибо понятие, входящее в тот или иной род не может не обладать признаками рода. Оправданием его применения служит и тот факт, что он в нашей ситуации привел к правильному результату.

** Данному признаку не соответствуют преимущественные права, возникающие из договоров бронирования (п. 664 Учебника). Но этому есть логическое объяснение: сами договоры бронирования, которые могут быть основанием возникновения преимущественных прав, могут заключаться лишь в случаях, прямо установленных законом.

§ 4. Место преимущественных прав в системе субъективных частных прав. Виды преимущественных прав (п. )

2318. Проблема поиска места преимущественных прав в системе субъективных частных прав заключается в том, что критерием выделения преимущественных прав является не их содержание, а его характеристика. Преимущественным может быть не только обязательственное, но и всякое иное относительное право. Подобно тому, как право собственности характеризуется как набор юридических возможностей, осуществляемых собственником наиболее абсолютным образом, также и преимущественное право характеризуется как такое относительное право, которое самим своим существованием делает юридически невозможным осуществление любых иных субъективных прав и реализацию элементов правоспособности идентичного содержания другими лицами. Будучи отступлением от принципа юридического равенства — краеугольного камня частного права —- преимущественные права приобретают своеобразную публичную окраску. Это обстоятельство делает необходимым разграничить преимущественные права с такими видами публичных прав, как льготы (привилегии, регалии).

2319. Преимущественный характер субъективного права не может отождествляться с понятием о льготах. Льгота представляет собой право иного, более предпочтительного (широкого) в сравнении с обычным, содержания. Содержание же преимущественного права не может быть более предпочтительным, чем содержание возможностей, реализуемых другими субъектами в рамках обычных прав (см. п. 2311 Учебника). Отступления от этого правила возможны лишь в случаях, прямо предусмотренных законом (см., например, п. 2 ст. 36 и п. 2 ст. 38 Акционерного закона и ч. 7 ст. 24 Закона о рынке ценных бумаг).

2320. Кроме того, преимущественные права нуждаются в отграничении от прав традиционных (вещных, исключительных, личных, обязательственных, корпоративных), но преимущественно осуществляемых (реализуемых, удовлетворяемых). Преимущество в осуществлении права проявляет себя лишь тогда, когда существует несколько носителей прав, сходных, или даже идентичных по содержанию и условиям осуществления. Преимущество в данном случае — это характеристика процесса осуществления одного права среди многих других идентичных, но не самого права. Когда же мы говорим о преимущественном праве, мы говорим о таком праве, которое само по себе чем-то отличается от юридически защищенных возможностей поведения всех иных лиц.

2321. По своему содержанию преимущественные права четко разделяются на несколько следующих групп: (1) преимущественные права приобретения (покупки) имущества, принадлежащие частным лицам, т. е., преимущественные права на заключение договора купли-продажи, главным образом — прав (долей) участия; (2) преимущественные права приобретения (покупки) имущества, но принадлежащие прежде всего или даже исключительно публичным образованиям, главным образом —государственным, а среди последних—самой Российской Федерации; (3) преимущественные права на заключение договоров об использовании чужого имущества, начиная с традиционной аренды и кончая такими глобальными, как договор об использовании участка континентального шельфа; (4) преимущественные права заключения договоров по реализации ценности объектов исключительных прав; (5) преимущественные права на получение лицензий и разрешений; (б) преимущественные права граждан в отдельных сферах общественных отношений — семейных, земельных, в сфере труда и занятости, образования и социального обеспечения. Последовательно рассмотрим преимущественные права, обозначенные в нашем перечне как права типов (1) — (З)*. Кроме того, в п. 2550 Учебника будет рассмотрено преимущественное право организатора публичного конкурса на заключение с автором произведения, удостоенного обусловленной награды, договора об использовании произведения с выплатой ему за это соответствующего вознаграждения (ст. 1060 ГК).

* Содержание и осуществление именно этих преимущественных прав имеет под собой достаточный нормативный материал.

§ 5. Преимущественные права покупки прав (долей) участия в общем (чужом) деле и имуществе (п. )

2322. Преимущественное право покупки доли в праве общей собственности, отчуждаемой по договору купли-продажи или мены одним из сособственников постороннему лицу, принадлежит остальным сособственникам — участникам отношений общей долевой собственности (ст. 250 ГК, п. 2 ст. 7 Закона об ипотеке; об общей долевой собственности см. §§ 4 и 5 гл. XXXII Учебника). Его содержание как одного из условий реализации сособственником своего права на долю в ценности общего имущества было подробно освещено в п. 1430, 1431 Учебника.