Гражданское процессуальное право (стр. 34 )

Статья 24 Закона РФ от 2 июля 1992 г. определяет два способа прину­дительного освидетельствования, выбор которых в каждом конкретном случае зависит от оснований его проведения. В неотложных случаях, когда имеются основания предполагать наличие у лица тяжелого психического расстройства, представляющего непосредственную опасность для него са­мого или окружающих, решение об освидетельствовании гражданина без то согласия принимается врачом-психиатром самостоятельно. Аналогич­но решается вопрос о принудительном освидетельствовании лица, находя­щегося под диспансерным наблюдением. В остальных случаях принуди­тельное освидетельствование осуществляется с санкции судьи.

Прежде чем обратиться в суд за санкцией на недобровольное освиде­тельствование, психиатр должен убедиться в необходимости применения к лицу такой меры. Учитывая то, что в большинстве случаев предполагае­мый больной не только отказывается от освидетельствования, но и не же­лает общаться с врачом, психиатр должен принять меры к получению до­полнительной информации, требуемой для правильной медицинской ди­агностики состояния лица и составления действительной клинической картины, из других источников. Для этого он может направлять запросы по месту работы, жительства лица, пригласить для беседы его родственни­ков или друзей. Анализ полученной информации, с указанием на ее источ­ники, обоснование сделанных на ее основе выводов о необходимости при­нудительного освидетельствования излагается в заключении врача, обра­щающегося в суд. Это заключение, а также собранные в результате проведенной проверки материалы вместе с заявлением о даче судьей санк­ции на принудительное освидетельствование лица подается врачом-пси-> натром в районный суд по месту жительства гражданина, в отношении которого ставится вопрос о принудительном освидетельствовании.

Заявление должно соответствовать требованиям, предъявляемым ст. 131, 132 ГПК. В качестве обстоятельств, на которых заявитель основы­вает свои требования, должны быть изложены факты, подтверждающие необходимость проведения освидетельствования: наличие у гражданина психического расстройства, которое обусловливает его беспомощность, т. е. неспособность самостоятельно удовлетворять основные жизненные потребности, или возможность причинения существенного вреда его здо­ровью вследствие ухудшения психического состояния, если лицо будет ос­тавлено без психиатрической помощи; отсутствие согласия лица на добро­вольное освидетельствование (п. «б» и «в» ч. 4 ст. 23 ФЗ от 2 июля 1992 г.). Выводы врача-психиатра о необходимости освидетельствования носят ве­роятностный характер и основываются лишь на предположении о наличии указанных обстоятельств, полученных в результате проведенной врачебной проверки.

Порядок рассмотрения дел о даче санкции на принудительное освиде­тельствование гражданина подчиняется общим правилам искового произ­водства с учетом особенностей, содержащихся в ст. 263, 306 ГПК. В част-

ности, ст. 306 ГПК устанавливает трехдневный срок рассмотрения таких дел.

Заявление рассматривается с участием врача-психиатра, обратившего­ся в суд с заявлением, лица, в отношении которого поставлен вопрос о на­правлении на освидетельствование, или его представителя.

В отличие от дел о принудительной госпитализации, возможность про­ведения заседания по заявлению о принудительном освидетельствовании не связывается с обязательным фактическим участием в нем самого граж­данина или его представителя. Следовательно, здесь в полной мере долж­ны соблюдаться общие правила гражданского судопроизводства. Л±еявка в судебное заседание указанных лиц, извещенных о месте и времени су­дебного заседания, не препятствует рассмотрению дела.

Так как судья не обладает необходимыми специальными знаниями, чтобы самостоятельно решить вопрос о необходимости освидетельствова­ния, он основывает свой вывод на материалах, представленных заявите­лем. При этом судья должен оценить достоверность представленной ин­формации, для чего он может заслушать свидетелей, которым известны необходимые сведения, исследовать письменные доказательства и исполь­зовать иные находящиеся в его распоряжении процессуальные средства. Особое внимание уделяется исследованию заключения врача-психиатра с точки зрения достаточности используемых данных, логичности доводов и соответствия их сделанным выводам, т. е. проверяется его обоснован­ность.

Установив наличие оснований для принудительного освидетельствова­ния, судья выносит решение, которым дает санкцию на применение дан­ной медицинской меры. Признав требования заявителя необоснованными, судья отказывает заявителю в даче санкции на принудительное освиде­тельствование.

§ 10. Дела о внесении исправлений или изменений в записи актов гражданского состояния

I. Запись акта гражданского состояния, содержащаяся в актовой кни­ге, служит доказательством надлежащей государственной регистрации акта гражданского состояния (юридического факта).

Неправильные или неполные сведения о юридическом факте, содер­жащиеся в записи акта гражданского состояния, нарушают права и ущем­ляют интересы самого гражданина, а также других лиц.

Производство по делам о внесении исправлении или изменений в за­писи актов гражданского состояния, урегулированное ст. 307—309 ГПК, призвано устранить в записи акта гражданского состояния какие-либо ошибки, неточности, неправильности, неполноту, которые препятствуют заинтересованным лицам в осуществлении субъективных прав (личных не­имущественных, наследственных, пенсионных и др.).

Возбуждение дела о внесении изменений и исправлений в запись акта гражданского состояния возможно при наличии следующих специальных условий:

1) акт гражданского состояния с предполагаемыми неправильностя­ми, которые надлежит устранить, должен быть зарегистрирован, а у заяви­теля должно быть соответствующее свидетельство, подтверждающее госу­дарственную регистрацию;

384

Раздел II. Производство в суде первой инстанции

Глава 18. Особое производство

385

2) обращению в суд должен предшествовать письменный отказ органа ЗАГСа в исправлении или изменении записи акта гражданского состоя­ния;

3) между заявителем и заинтересованными лицами не должно быть спора о праве, вытекающего из гражданских, семейных и иных матери­ально-правовых отношений. Спор о внесении изменений или исправле­ний в запись акта гражданского состояния между заявителем и органом ЗАГСа является предметом рассмотрения суда в порядке особого произ­водства.

С заявлением об установлении неправильности записи акта граждан­ского состояния могут обратиться владельцы свидетельства о регистрации акта гражданского состояния, а также лица, для которых удостоверенный свидетельством о регистрации факт порождает определенные правовые по­следствия. В числе последних следует назвать, например, наследников или лиц, имеющих право на пенсию, обращающихся в суд с заявлением о вне­сении изменений и исправлений в свидетельство о смерти или рождения наследодателей или кормильцев.

Заявление подается в районный суд по месту жительства заявителя. К его содержанию предъявляются общие требования, предусмотренные ст. 131 ГПК. Кроме того, в заявлении необходимо указать, в какую запись акта гражданского состояния и какие исправления или изменения заяви­тель просит внести, а также сослаться на даты обращения в орган ЗАГСа с указанием его наименования и получения ответа об отказе в исправле­нии или внесении изменения в данную запись (ст. 308 ГПК).

Основываясь на представленных и исследованных в судебном заседании с участием заявителя, представителя органа ЗАГСа и других заинтересован­ных лиц доказательствах, суд выносит решение. Согласно ст. 309 ГПК ре­шение суда, которым подтверждается неправильность записи акта граждан­ского состояния, является основанием для внесения исправления или изме­нения в такую запись. После его вступления в законную силу заявитель должен обратиться в орган ЗАГСа по своему месту жительства или по месту хранения записи, подлежащей исправлению или изменению (п. 1 ст. 71 ФЗ от 01.01.01 г.). В результате произведенных исправлений или измене­ний заявителю выдается новое свидетельство о государственной регистра­ции акта гражданского состояния (п. 2 ст. 73 ФЗ от 01.01.01 г.).

§ 11. Восстановление утраченного судебного производства

I. Нормы, регламентирующие деятельность суда и лиц, участвовав­ших в деле, направленную на восстановление утраченного судебного про­изводства, впервые помещены в подраздел ГПК, объединяющий правила рассмотрения дел особого производства. По ГПК 1964 г. порядок восста­новления утраченного судебного производства был предусмотрен в Прило­жении № 2 к ГПК. Важное отличие ранее действовавшего порядка от но­вого заключается в том, что первый предусматривал возможность восста­новления не только утраченного судебного, но и исполнительного производства.

Содержание и результат процессуальных действий, совершенных в рамках гражданского процесса судом и другими участниками процесса, отражаются в процессуальных документах, остающихся в материалах граж­данского дела, которое хранится в архиве суда. Среди документов, обра-

зующих материалы конкретного дела, наибольшее значение имеют реше­ние суда и определение о прекращении производства по делу. В тех случа­ях, когда у заинтересованною лица эти документы не сохранились по каким-либо причинам, оно может получить копию решения или определе­ния, находящегося в деле. Однако по различным причинам как субъектив­ного (кража, потеря и т. п.), так и объективного характера (пожар, наводне­ние, иное стихийное бедствие) материалы гражданского дела могут быть полностью или частично утрачены. В результате заинтересованные лица мо­гут быть лишены возможности использовать находящиеся в материалах дела документы для совершения юридически значимых действий (получени&#с-полнительного листа, предъявление регрессного иска, представление возра­жений против предъявленного иска и т. д.). В связи с этим в ГПК включена гл. 38 «Восстановление утраченного судебного производства».

Судебное производство может быть утрачено полностью или в части. Если информация, содержащаяся в судебном решении или определении о прекращении производства по делу, утрачена полностью, то судебное про­изводство должно признаваться утраченным полностью. В части судебное производство утрачивается в случаях, когда уничтожена только часть доку­мента, подлежащего восстановлению.

По правилам гл. 38 ГПК может быть восстановлено только утраченное решение либо определение о прекращении производства по делу. Возмож­ность восстановления содержания иных утраченных процессуальных доку­ментов нормами гл. 38 не предусмотрена.

Устанавливая содержание утраченного решения, суд должен принимать во внимание дополнительное решение (ст. 201 ГПК), определение о разъяс­нении решения (ст. 202 ГПК), определение о внесении исправлений в ре­шении суда в связи с допущенными в нем описками и явными арифметиче­скими ошибками (ст. 200 ГПК), если таковые были вынесены по делу.

Если суд второй инстанции или суд надзорной инстанции отменил ре­шение суда первой инстанции и вынес новое решение либо изменил ре­шение суда первой инстанции, и судебное производство было впоследст­вии утрачено, то заявитель вправе требовать восстановления судебного по­становления, которым было вынесено новое решение или изменено решение суда первой инстанции.

Если же на основании решения или определения о прекращении произ­водства по делу в связи с утверждением мирового соглашения сторон был выдан исполнительный лист и возбуждено исполнительное производство, которое было утрачено, то, для того чтобы вновь возбудить исполнительное производство, достаточно повторно получить исполнительный лист.

2. Одной из особенностей рассмотрения дела о восстановлении утра­ченного судебного производства является недопустимость оставления за­явления без рассмотрения на основании ч. 3 ст. 263 ГПК, если между зая­вителем и заинтересованным лицом возникнут споры о том, выносилось ли решение либо определение о прекращении производства по делу, а так­же о дате утраты судебного производства, о том, какие факты были судом установлены, а какие не установлены, какие процессуальные действия со­вершались в рамках утраченного судебного производства и каково было содержание решения, поскольку такие споры являются спорами о фактах, а не о праве.

Отличительная особенность рассматриваемых дел заключается в том, что при вынесении по ним решения суд не применяет нормы материаль-

13-1588

386

Раздел II. Производство в суде первой инстанции

Глава 18. Особое производство

387

ного права, а устанавливает факт вынесения решения или определения о прекращении производства по делу в рамках другого гражданского про­цесса.

3. Дело о восстановлении утраченного судебного производства возбу­ждается на основании заявлений лиц, участвующих в деле, или их право­преемников. Судья должен отказать в принятии заявления на основании п. 1 ч. 1 ст. 134 ГПК в случае, если установит, что оно подано лицом, ко­торое не являлось лицом, участвующим в деле, производство по которому утрачено.

При подаче заявления от имени и в интересах лица, участвующего в деле, неуполномоченным лицом заявление должно быть возвращено на основании п. 4 ч. 1 ст. 135 ГПК.

В отличие от ранее действовавшего порядка ст. 313 ГПК не предусмат­ривает возбуждение дела о восстановлении утраченного судебного произ­водства по инициативе суда или прокурора, если он не являлся лицом, участвующим в деле.

Дело о восстановлении утраченного судебного производства может быть возбуждено и рассмотрено независимо от истечения срока хранения материалов гражданского дела, которое было утрачено1. Данное обстоя­тельство, следовательно, не может служить основанием для отказа в при­нятии заявления о восстановлении утраченного судебного производства.

4. Заявление о восстановлении утраченного судебного производства подается в суд, который принял утраченные решение или определение о прекращении производства по делу. Оно должно отвечать общим требо­ваниям, предусмотренным ст. 131 ГПК, а также специальным требовани­ям, указанным в ч. 2 ст. 314 ГПК.

Согласно ч. 2 ст. 314 ГПК в заявлении о восстановлении утраченного судебного производства должно быть указано:

- о восстановлении какого именно судебного производства просит

заявитель;

— какое постановление было принято судом: решение или определение о прекращении производства по делу;

— какое процессуальное положение занимал в деле заявитель;

— кто еще принимал участие в деле и в каком процессуальном положе­нии, место жительства или место нахождения этих лиц;

— что известно заявителю об обстоятельствах утраты производства, о месте нахождения копий документов или сведений о них;

- восстановление каких именно документов заявитель считает необхо­димым.

В заявлении должно быть также указано, для какой цели заявителю необходимо восстановление решения или определения о прекращении производства по делу. Такая цель может заключаться в том, чтобы не до­пустить возбуждения, рассмотрения и разрешения судом другого дела,

1 Сроки хранения всех категорий документов федеральных судов обшей юрисдикции определены Перечнем документов федеральных судов общей юрис­дикции с указанием сроков их хранения, утвержденным приказом Судебного де­партамента при Верховном Суде РФ от 01.01.01г. № 000. Эти сроки различаются в зависимости от категорий дел и исчисляются с момента вступления решения в законную силу либо с момента вынесения определения о прекращении производства по делу.

если имелось вступившее в законную силу решение суда по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям или опре­деление суда о прекращении производства по делу в связи с принятием от­каза истца от иска или утверждением мирового соглашения сторон, впо­следствии утраченное.

Цель обращения заявителя в суд с требованием о восстановлении утра­ченного решения о присуждении может состоять также в том, чтобы обра­тить это решение к исполнению. Исполнительные листы, выдаваемые на основании судебных актов судов общей юрисдикции, могут быть предъяв­лены к исполнению в течении трех лет (п. 1 ч. 1 ст. 14 Закона об испол+вд-тельном производстве). Взыскателям, пропустившим срок предъявления исполнительного документа к исполнению по причинам, признанным су­дом уважительными, пропущенный срок может быть восстановлен, если федеральным законом не установлено иное (ч. 2 ст. 432 ГПК; ч. 2 ст. 16 Закона об исполнительном производстве). В случае отказа в восстановле­нии срока предъявления исполнительного документа к исполнению суд прекращает производство по делу о восстановлении утраченного судебного производства (ч. 2 ст. 318 ГПК).

Если заявление о восстановлении утраченного судебного производства не соответствует общим и специальным требованиям, предъявляемым к его содержанию, то это послужит основанием для вынесения определе­ние об оставлении заявления без движения (ч. 1 ст. 136 ГПК).

Заявление может быть оставлено без движения также при отсутствии в нем указания о цели обращения в суд (ч. 1 ст. 315 ГПК).

Если же указанная заявителем цель обращения не связана с защитой его прав и законных интересов, суд отказывает в возбуждении дела о вос­становлении утраченного судебного производства или мотивированным определением оставляет заявление без рассмотрения, если дело было воз­буждено (ч. 2 ст. 315 ГПК).

К заявлению должны быть приложены сохранившиеся и имеющие от­ношение к делу документы или их копии, даже если они не заверены в ус­тановленном порядке. В противном случае судья оставит заявление без движения на основании абз. 5 ст. 132 ГПК.

Решением суда должно быть отказано в восстановлении утраченного судебного производства, если производство по делу не было окончено вы­несением решения или прекращено. В этом случае истец вправе предъ­явить новый иск (ч. 1 ст. 316 ГПК), т. с. о том же предмете по тем же ос­нованиям и к тому же ответчику.

Представляется, что данное положение относится и к делам, возник­шим из публичных правоотношений, а также делам особого производства, хотя в ч. 1 ст. 316 установлено право предъявлять новый иск.

Предъявляя новый иск, истец должен доказать, что судебное произ­водство по тождественному иску было утрачено и по нему не было выне­сено определение о прекращении производства или решения. К исковому заявлению должна быть приложена копия решения суда об отказе в вос­становлении утраченного судебного производства. Следовательно, предъ­явлению нового иска обязательно должно предшествовать обращение в суд с заявлением о восстановлении утраченного судебного производства, воз­бужденного ранее по тождественному иску.

388

Раздел II. Производство в суде первой инстанции

Глава 18. Особое производство

389

В определении суда о возбуждении дела по новому требованию должен быть обязательно отражен факт утраты судебного производства по тожде­ственному требованию до окончания дела.

5. При рассмотрении дела о восстановлении утраченного судебного производства, а также дела, возбужденного на основании нового требова­ния, суд обязан принять в качестве доказательств сохранившиеся материа­лы утраченного судебного производства, документы из дела, выданные гражданам и организациям до утраты производства, копии этих докумен­тов и иные доказательства, позволяющие установить факты, относящиеся к утраченному судебному производству. Такими доказательствами могут быть заверенные судом копии процессуальных документов, использован­ных в качестве доказательств по делу, запросы суда, выданные на руки ли­цам, участвующим в деле, и направленные гражданам и организациям и т. д.

Суд может также допросить в качестве свидетелей лиц, присутствовав­ших при совершении процессуальных действий, в необходимых случаях судей, рассматривавших дело, по которому утрачено производство, а также лиц, исполнявших решение суда (ч. 2 ст. 316 ГПК).

Исследование доказательств по делу о восстановлении утраченного су­дебного производства должно происходить в присутствии всех участников утраченного судебного производства, поэтому суду надлежит принять пре­дусмотренные законом меры по обеспечению их явки в судебное заседа­ние.

6. Решение о восстановлении судебного решения либо определения о прекращении производства по делу, утраченных после их принятия, принимается судом в порядке, предусмотренном ст. 194 ГПК. Его содер­жание должно соответствовать общим требованиям, предъявляемым к су­дебным решениям (ст. 198 ГПК). В резолютивной части решения должен быть приведен полный текст восстановленного судебного решения или определения о прекращении производства по делу.

Специальные требования, предъявляемые к мотивировочной части ре­шения о восстановлении утраченных решения или определения о прекра­щении судебного производства, предусмотрены в ч. 2 ст. 317 ГПК. В моти­вировочной части такого решения должны быть указаны все сведения, на основании которых суд установил факт принятия и последующей утраты восстановленного судебного постановления, и источники их получения. Необходимо также, чтобы в этом решении приводились данные об обстоя­тельствах, исследованных судом, вынесшим утраченное судебное поста­новление, и его выводы об этих обстоятельствах, данные о совершении им определенных процессуальных действий. После изложения этих сведений в мотивировочной части решения должны следовать выводы о доказанно­сти или недоказанности обстоятельств, которые обсуждались судом по ут­раченному производству.

Принимая решение о восстановлении утраченного судебного произ­водства суд не вправе изменять выводы об обстоятельствах дела и их дока­занности, ссылки на нормы материального и процессуального права, окончательный вывод суда, сделанный в результате рассмотрения дела по существу, которые содержались в утраченном решении или определении о прекращении производства по делу, а также давать им собственную оценку в решении, даже если признает их неправильными.

Содержание решения либо определения о прекращении производства по делу, вынесенного в рамках утраченного судебного производства, долж­но быть восстановлено в полном объеме без каких-либо изъятий. При от­сутствии сведений, достаточных для восстановления в полном объеме ут­раченного решения или определения о прекращении производства по делу, суд выносит определение о прекращении производства по делу о восстановлении утраченного судебного производства (ч. 1 ст. 318 ГПК). В этом определении суд разъясняет лицам, участвующим в деле, их право предъявить иск в общем порядке. Этот иск не считается новым, так как факт окончания и последующей утраты судебного производства, возбуж­денного на основании первоначального иска, не установлен. "***"

По общему правилу расходы, понесенные судом при рассмотрении дела о восстановлении утраченного производства, не взыскиваются с зая­вителя. Однако если выяснится, что заявителю на момент обращения в суд было заведомо известно о том, что судебное производство в действитель­ности не утрачено, то на него будет возложена обязанность возместить суду понесенные в связи с возбуждением дела судебные расходы (ч. 2 ст. 319 ГПК). Факт предъявления заведомо ложного заявления может быть установлен судом непосредственно, а также в результате исследования до­кументов, представленных заинтересованными лицами.

7. Решения и определения, вынесенные по требованию о восстанов­лении утраченного судебного производства, могут быть обжалованы в об­щем порядке, предусмотренном ГПК для обжалования судебных поста­новлений (ч. 1 ст. 319).

Раздел III ПРОИЗВОДСТВО В СУДЕ ВТОРОЙ ИНСТАНЦИИ

Глава 19

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПРОИЗВОДСТВО ПО ПЕРЕСМОТРУ РЕШЕНИЙ И ОПРЕДЕЛЕНИЙ МИРОВЫХ СУДЕЙ

§ 1. Сущность и значение апелляционного производства

1. До принятия Федерального закона от 7 августа 2000 г. в программе курса гражданского процессуального права и учебной литературе не было темы «Апелляционное производство». Элементы апелляционного произ­водства были введены в полномочия судов кассационной инстанции Фе­деральным законом от 01.01.01 г.' (см. гл. 20 настоящего учебника).

Идея воссоздания апелляционного производства была включена в Концепцию судебной правовой реформы и реализована Федеральным законом от 7 августа 2000 г.2, дополнившим ГПК гл. 351 «Апелляционное производство по пересмотру решений и определений мировых судей». Данное производство включено в ГПК исключительно как способ провер­ки законности и обоснованности решений и определений мировых судей.

Компетенция, порядок назначения (избрания) на должность и другие вопросы деятельности мировых судей определены Федеральным законом от 01.01.01г. «О мировых судьях в Российской Федерации»1.

24 декабря 1999г. был принят Федеральный закон «Об общем числе мировых судей и количестве судебных участков в субъектах Российской Федерации»4.

Однако функционирование мировых судей не могло начаться до при­нятия законодательства, регулирующего порядок рассмотрения и разреше­ния подсудных им гражданских дел (см. ст. 23 ГПК) и порядок проверки законности и обоснованности решений мировых судей5.

2. Апелляционное производство имеет длинную историю. Оно воз­никло еще в Римской империи. В зарубежном гражданском процессе апелляционное обжалование является обычным способом проверки реше­ний судов первой инстанции.

Институт апелляции был известен гражданскому судопроизводству до­революционной России и действовал на основе Устава гражданского судо­производства 1864г. до 1917г. После 1917г. советским процессуальным законодательством апелляционная проверка решений судов первой ин­станции была отменена6.

1 СЗ РФ. 1995. №49. Ст. 4696.

2 СЗ РФ. 2000. № 33. Ст. 3346.

3 СЗ РФ. 1998. № 51. Ст. 6270.

4 СЗ РФ. 2000. № 1 (ч. 1). Ст. 1.

5 О вопросах, возникших в связи с функционированием мировых судей, см.: ВВС РФ. 2001. №4. С. 23-24.

6 Подробнее см.: Апелляция в гражданском (арбитражном) процессе. М., 2000.

Глава 19. Апелляционное производство по пересмотру решений и определений мировых судей 391

В современный период апелляционное производство было восстанов­лено с принятием АПК РФ 1995 г. А с введением мировых судей в систему судов общей юрисдикции и наделением их функцией осуществления пра. восудия был установлен апелляционный порядок обжалования и проверки решений и определений мировых судей.

Таким образом, апелляционная форма обжалования предусмотрена в ГПК только для решений и определений мирового судьи. для обжалова­ния постановлений федеральных судов первой инстанции сохранена кас­сация с элементами апелляционной проверки (см. абз. 4 ст 361 ГПК)

3. Сущность апелляционного обжалования состоит в том, что участ­вующие в деле лица имеют право обратиться в установленном законом по­рядке с апелляционной жалобой на не вступившее в законную силу поста­новление мирового судьи в районный суд как суд апелляционной инстан­ции. (Слово apellatio латинского происхождения, означает «призвать кого-либо к вмешательству в спор»; практически речь идет о призвании к такому вмешательству вышестоящей инстанции.)

Обращение заинтересованного лица в апелляционную инстанцию обя­зывает ее проверить законность и обоснованность постановления мирово­го судьи по правилам производства в суде первой инстанции т е апелля­ционная инстанция вправе вторично рассмотреть дело по существу

В процессуальной литературе различают два вида апелляции - полную и неполную1.

Неполная апелляция — пересмотр решения, не вступившего в законную силу, на основании доказательств, как исследованных судом первой ин­станции, так и представленных в суд второй инстанции. При неполной апелляции дело может быть возвращено в суд первой инстанции для ново­го рассмотрения.

Полная апелляция — пересмотр дела в целом на основе не только имеющихся в нем материалов, но и представленных в суд апелляционной инстанции любых новых доказательств, имеющих значение для дела - в этом случае апелляционный суд вправе устанавливать новые факты он'не может направить дело в суд первой инстанции для нового рассмотрения а должен сам вынести решение по существу на основе исследованных до­казательств и установленных фактов.

Глава 39 ГПК предусматривает полную апелляцию.

4. Производство в апелляционной инстанции ведется согласно ч 2 ст. 327 ГПК по правилам производства в суде первой инстанции Вместе с тем имеются некоторые различия между этими производствами обу­словленные различными целями, стоящими перед судами первой и'апет-ляционной инстанций.

Сопоставление апелляционного производства с кассационным показы­вает, что наряду с различиями между ними имеется и много общего (субъ­екты и объекты права обжалования, порядок и сроки обжалования основа­ния к отмене решения и определения, обжалование определений суда и др.); единым является порядок судебного разбирательства. Этим объясня­ется наличие в гл. 39 и 40 ГПК многих отсылочных норм, на что следует об­ратить внимание при изучении тем, посвященных апелляции и кассации

1 См.: О полной и неполной апелляции // Журнал Министерст­ва юстиции. СПб., 1907. № 3; Хрестоматия по гражданскому процессу М 1996

392

Раздел III. Производство в суде второй инстанции

§ 2. Право апелляционного обжалования решения мирового судьи

1. Право апелляционного обжалования — право на возбуждение апелля­ционного производства (производства в суде второй инстанции) по про­верке законности и обоснованности решения мирового судьи, не вступив­шего в законную силу.

Право апелляционного обжалования возникает у лиц, участвующих в деле, со дня вынесения решения мировым судьей в окончательной фор­ме (ст. 321 ГПК).

Право апелляционного обжалования может быть реализовано при со­блюдении определенного порядка и условий (наличие субъекта и объекта права обжалования, соблюдение порядка подачи жалобы и др.).

2. Объектом права апелляционной жалобы является решение мирового судьи, не вступившее в законную силу. Жалоба может быть подана на ре­шение как в целом, так и в части (мотивы решения, резолютивная часть).

Учитывая, что мировой судья может выдать в установленных законом случаях судебный приказ (п. 1 ч. 1 ст. 23, ст. 122 ГПК) и вынести заочное решение (гл. 22 ГПК), при наличии соответствующих оснований он вправе отменить судебный приказ (ст. 129 ГПК) и заочное решение (ст. 242 ГПК). Судебный приказ не подлежит обжалованию в апелляционном порядке. За­очное решение может быть обжаловано в апелляционном порядке.

3. Субъектами права апелляционного обжалования являются лица, участ­вующие в делах искового производства, т. с. истцы, ответчики, третьи лица. Прокурор вправе принести апелляционное представление на решение ми­рового судьи, если он участвовал в процессе у мирового судьи (ч. 2 ст. 320 ГПК).

4. Апелляционная жалоба может быть подана в течение 10 дней со дня вынесения решения в окончательной форме. Течение десятидневного сро­ка начинается по правилам ч. 3 ст. 107 ГПК. Жалоба, поданная по истече­нии этого срока, возвращается судьей лицу, подавшему ее, если при этом от него не поступило просьбы о восстановлении пропущенного срока либо в восстановлении этого срока мировым судьей отказано.

5. Апелляционная жалоба подается в районный суд только через миро­вого судью. Подача жалобы непосредственно в районный суд законом не предусмотрена, что следует признать правильным, учитывая опыт подачи кассационной жалобы непосредственно в суд второй инстанции.

Таким образом, судом апелляционной (второй) инстанции по отношению к мировым судьям является районный суд, на территории которого действу­ет мировой судья.

6. Апелляционная жалоба, представление подается в письменной форме. В ней должны быть указаны (ст. 322 ГПК):

а) районный суд, которому адресована жалоба;

б) лицо, подающее жалобу, его процессуальное положение, место жи­тельства или место нахождения;

в) решение какого мирового судьи обжалуется, дата его вынесения и наименование дела, по которому оно вынесено;

г) доводы жалобы, т. е. в чем, по мнению апеллянта, состоит непра­вильность решения, со ссылкой на материалы дела и новые доказательства (ч. 3 ст. 327);

Глава 19. Апелляционное производство по пересмотру решений и определений мировых судей 393

д) просьба заинтересованного лица, которая должна быть сформули­рована с учетом полномочий апелляционной инстанции (ст. 328);

е) перечень документов, прилагаемых к жалобе, представлению. Апелляционная жалоба подписывается лицом, подающим жалобу,

а представление — прокурором. При наличии специальных полномочий жалоба может быть подписана и подана представителем.

Апелляционная жалоба и приложенные к ней документы должны представляться с копиями по числу участвующих в деле лиц.

7. Апелляционная жалоба оплачивается госпошлиной, если подаюдее ее лицо не освобождено от нее. В ГПК ее размер не установлен. Учитывая сходство апелляционной жалобы с кассационной, можно сделать вывод, что по апелляционной жалобе пошлина должна взыскиваться в том же размере, что и при подаче кассационной жалобы, т. е. 50% размера госпо­шлины, взыскиваемой при подаче исковых заявлений, исчисляемой из ос­париваемой по жалобе суммы.

8. Принимая апелляционную жалобу, мировой судья должен совер­шить ряд действий с целью проверки соответствия жалобы требованиям ст. 321 и 322 ГПК и оплаты госпошлины.

Апелляционная жалоба, не соответствующая требованиям ст. 322 или не оплаченная госпошлиной, определением мирового судьи оставляется без движе­ния и подавшему ее лицу назначается срок для исправления недостатков.

По исправлении в срок недостатков жалобы, согласно указанию миро­вого судьи, жалоба считается поданной со дня первоначального представ­ления ее в суд. В противном случае жалоба считается неподанной и воз­вращается подавшему ее лицу (п. 1 ч. 1 ст. 324 ГПК). Кроме того, основа­нием возвращения апелляционной жалобы, представления является истечение срока обжалования, если в жалобе, представлении не изложена просьба о восстановлении пропущенного срока либо в восстановлении этого срока отказано (п. 2 ч. 1 ст. 324).

Апелляционная жалоба возвращается мировым судьей также по прось­бе лица, подавшего жалобу, и при отзыве представления прокурором, если дело еще не направлено к районный суд (ч. 2 ст. 324 ГПК) и если решение не обжаловано другими лицами, участвующими в деле.

9. Мировой судья обязан принять апелляционную жалобу, представ­ление, поданные с соблюдением всех требований закона и в установлен­ный срок. Согласно ст. 325 ГПК после получения жалобы, представления, поданных в срок с соблюдением требований, предусмотренных ст. 321 и 322, мировой судья обязан направить участвующим в деле лицам копии жалобы и приложенных к ней документов.

Лица, участвующие в деле, вправе представить мировому судье пись­менные возражения на апелляционную жалобу с приложением докумен­тов, подтверждающих эти возражения, в копиях по числу лиц, участвую­щих в деле (ч. 2 ст. 325 ГПК).

Направляя участвующим в деле лицам копии жалоб и приложенных к ним документов, мировой судья должен разъяснять им их право предста­вить возражения на жалобу и соответствующие документы.

По истечении срока обжалования мировой судья должен направить дело с апелляционной жалобой и поступившими на нее возражениями в районный суд. До истечения срока обжалования дело не может быть на­правлено в районный суд (ч. 3 ст. 325 ГПК).

394

Раздел III. Производство в суде второй инстанции

Это ограничение объясняется необходимостью предоставления всем другим лицам, участвующим в деле, возможности подачи жалобы или представления возражений на поданную жалобу.