Комментарий к арбитражному процессуальному кодексу Российской Федерации (стр. 23 )

К работникам аппарата суда относятся секретари суда, секретари судебных заседаний, консультанты суда и т. д.

Правило о запрете судьям, следователям, прокурорам, помощникам судей и работникам аппарата суда выступать в качестве представителей не применяется только в одном из двух случаев:

а) если названные субъекты выступают в арбитражном процессе в качестве представителей соответствующих органов;

б) если названные субъекты выступают в арбитражном процессе в качестве законных представителей (родители, усыновители, опекуны или попечители) и защищают права и законные интересы недееспособных граждан.

2. Частью 1 комментируемой статьи не исчерпываются все случаи запретов на участие в деле в качестве представителей. Законодательством могут быть предусмотрены и иные ограничения в отношении некоторых субъектов, которые не могут выступать представителями в арбитражном суде.

Так, согласно ч. 4 ст. 6 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" адвокат не вправе:

1) принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер;

2) принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случаях, если он:

а) имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица;

б) участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица;

в) оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица (ч. 4 ст. 6).

3. Часть 2 комментируемой статьи запрещает участие в качестве представителей в арбитражном суде лиц, не обладающих полной дееспособностью либо состоящих под опекой или попечительством. Под лицами, не обладающими полной дееспособностью, понимаются граждане, не достигшие возраста 18 лет (по общему правилу гражданин приобретает полную дееспособность именно с момента совершеннолетия, однако существуют два исключения из этого правила: эмансипация и вступление в зарегистрированный брак до достижения 18-летия). Гражданин может быть признан недееспособным или ограничен в дееспособности по решению суда общей юрисдикции.

Опека устанавливается над малолетними гражданами, а также над гражданами, признанными судом недееспособными (ст. 32 ГК РФ). Попечительство устанавливается над несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет, а также над гражданами, ограниченными судом в дееспособности (ст. 33 ГК РФ). Таким образом, помимо несовершеннолетних, не обладающих в полном объеме дееспособностью, представителями в арбитражном суде не могут быть лица, признанные судом недееспособными или ограниченные судом в дееспособности. Решение относительно названных граждан должно быть вступившим в законную силу.

4. В судебной практике нередки случаи конфликта интересов представителей, в частности, когда представителями одного и того же лица, участвующего в деле, выступают разные лица, занимающие разные правовые позиции по делу и чьи доверенности подписаны бывшим и ныне действующим исполнительным органом; другой случай - если одно и то же лицо представляет интересы одновременно и истца, и ответчика по делу. К сожалению, АПК не содержит прямой регламентации условий допуска (недопуска) представителей к участию в судебном заседании в подобных случаях.

Так, по одному из дел суд кассационной инстанции указал следующее. Из материалов дела видно, что отказ от апелляционной жалобы подписан представителем ОАО "П." (ответчик) - С. по доверенности является представителем истцов, что противоречит принципам и целям института представительства, а также интересам ответчика. В этом случае по смыслу ст. 60, 63 АПК РФ полномочия С. на представление интересов ОАО "П.", в том числе и на подписание отказа от жалобы, не могли быть признаны судом апелляционной инстанции. Принятие судом этого отказа противоречит требованиям п. 5 ст. 49 АПК РФ. Поскольку отказ от жалобы не мог быть принят как противоречащий закону и нарушающий права ответчика, дело подлежало рассмотрению по существу. При таких обстоятельствах обжалуемое определение подлежит отмене, а дело - направлению для рассмотрения по существу <1>.

<1> Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 01.01.01 г. по делу N Ф08-2279/2005.

Статья 61. Оформление и подтверждение полномочий представителя

Комментарий к статье 61

1. Комментируемая статья регулирует правила оформления полномочий представителей. Полномочия различных представителей подтверждаются разными документами.

Руководитель организации, который действует от имени организации, для подтверждения своих полномочий представляет в совокупности учредительные документы (из которых следуют полномочия органа юридического лица) и документы, подтверждающие служебное положение представителя (занятие определенной должности). Дополнительно представляются документы, удостоверяющие личность (при отсутствии служебного удостоверения). Например, положение о государственном органе, приказ о назначении на должность и документ, удостоверяющий личность. Таким образом, поскольку руководитель организации является органом юридического лица, ему не требуется представления доверенности для подтверждения полномочий.

Руководители организаций действуют в арбитражном процессе в пределах тех полномочий, которые предоставлены им федеральным законом, иным нормативным правовым актом или учредительными документами.

Например, согласно ст. 69 Федерального закона от 01.01.01 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией). Исполнительные органы подотчетны совету директоров (наблюдательному совету) общества и общему собранию акционеров. Уставом общества, предусматривающим наличие одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов, должна быть определена компетенция коллегиального органа. В этом случае лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), осуществляет также функции председателя коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции).

По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы.

Полномочия руководителя филиала или представительства подтверждаются доверенностью и не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах юридического лица, положении о филиале (представительстве) либо явствовать из обстановки, в которой действует руководитель филиала <1>.

<1> Пункт 20 совместного Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации".

2. Часть 2 комментируемой статьи устанавливает, что полномочия законных представителей подтверждаются представленными суду документами, удостоверяющими их статус и полномочия. Законными представителями, защищающими интересы недееспособных граждан, являются родители, усыновители, опекуны и попечители.

Родители несовершеннолетнего ребенка представляют суду документы, подтверждающие родственные отношения с ребенком (свидетельство о рождении ребенка), и документы, удостоверяющие личность родителя (как правило, паспорт). Опекуны и попечители действуют на основании опекунского или попечительского удостоверения и решения (постановления) органа опеки и попечительства о назначении их соответственно опекунами и попечителями. Усыновитель представляет суду документы, определенные в ст. 125, 136 СК РФ: свидетельство о государственной регистрации акта усыновления, свидетельство о рождении ребенка, решение суда об усыновлении.

В соответствии со ст. 37 ГК РФ опекун не вправе без предварительного разрешения органа опеки и попечительства совершать, а попечитель - давать согласие на совершение сделок по отчуждению, в том числе по обмену или дарению имущества подопечного, сдаче его внаем (в аренду), в безвозмездное пользование или в залог; сделок, влекущих отказ от принадлежащих подопечному прав, раздел его имущества или выдел из него долей, а также любых других сделок, влекущих уменьшение имущества подопечного. Опекун, попечитель, их супруги и близкие родственники не вправе совершать сделки с подопечным, за исключением передачи имущества подопечному в качестве дара или в безвозмездное пользование, а также представлять подопечного при заключении сделок или ведении судебных дел между подопечным и супругом опекуна или попечителя и их близкими родственниками.

3. Часть 3 комментируемой статьи регулирует оформление полномочий адвоката. Данная норма не называет конкретные документы, которые должен представить адвокат в арбитражный суд, а отсылает правоприменителя к Федеральному закону "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации". В то же время в соответствии со ст. 6 названного Закона полномочия адвоката, участвующего в качестве представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве, а также в качестве представителя или защитника доверителя в производстве по делам об административных правонарушениях, регламентируются соответствующим процессуальным законодательством Российской Федерации.

Согласно ч. 2 ст. 6 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" в случаях, предусмотренных федеральным законом, адвокат должен иметь ордер на исполнение поручения, выдаваемый соответствующим адвокатским образованием. Форма ордера утверждается федеральным органом юстиции. В иных случаях адвокат представляет доверителя на основании доверенности. Никто не вправе требовать от адвоката и его доверителя предъявления соглашения об оказании юридической помощи (далее - соглашение) для вступления адвоката в дело.

АПК 2002 г. не устанавливает обязательное наличие ордера для подтверждения полномочий адвоката.

Несогласованность норм АПК 2002 г. и Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" потребовала разъяснения Высшего Арбитражного Суда РФ. В п. 9 информационного письма Президиума ВАС РФ от 01.01.01 г. N 82 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации" содержится следующее разъяснение.

В случаях, предусмотренных федеральным законом, адвокат должен иметь ордер на исполнение поручения, выдаваемый соответствующим адвокатским образованием. В иных случаях адвокат представляет доверителя на основании доверенности (п. 2 ст. 6 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"). Так, согласно ч. 2, 3 ст. 25.5 КоАП в качестве защитника или представителя к участию в производстве по делу об административном правонарушении допускается адвокат или иное лицо. Полномочия адвоката удостоверяются ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием.

По сложившейся практике адвокат действует в арбитражном процессе на основании доверенности и адвокатского удостоверения.

4. Поскольку в рамках одной статьи невозможно перечислить всех представителей и закрепить правила оформления их полномочий, ч. 4 комментируемой статьи регулирует оформление полномочий иных представителей, кроме перечисленных в чданной статьи.

Полномочия иных представителей на ведение дела в арбитражном суде оформляются и подтверждаются доверенностью. Однако помимо доверенности суду должен быть представлен документ, удостоверяющий личность (паспорт, служебное удостоверение).

Понятие доверенности содержится в ст. 185 ГК РФ. В соответствии с данной статьей доверенность - это письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами.

Обязательный реквизит доверенности - дата ее совершения (выдачи). Если в доверенности не указана дата ее выдачи, она считается недействительной. Максимальный срок, на который может быть выдана доверенность, составляет три года. Однако, если в доверенности не указан срок ее действия, она считается выданной на один год.

В доверенности должно быть четко определено, кто выступает представителем и представляемым (должно быть указано наименование юридического лица или фамилия, имя, отчество физического лица, для представителя принято указывать и иные идентифицирующие признаки: место жительства, паспортные данные и т. д.), должен быть определен объем полномочий представителя (см. комментарий к ст. 62 АПК РФ), доверенность должна содержать дату выдачи, подпись доверителя. Если доверенность выдана организацией, такая доверенность должна быть заверена печатью организации.

Доверенность, выдаваемая гражданами, как правило, должна быть нотариально удостоверена. Однако допускается удостоверение доверенностей лицами, не являющимися нотариусами. К нотариально удостоверенным доверенностям в соответствии с ч. 3 ст. 185 ГК РФ приравниваются:

1) доверенности военнослужащих и других лиц, находящихся на излечении в госпиталях, санаториях и других военно-лечебных учреждениях, удостоверенные начальником такого учреждения, его заместителем по медицинской части, старшим или дежурным врачом;

2) доверенности военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, соединений, учреждений и военно-учебных заведений, где нет нотариальных контор и других органов, совершающих нотариальные действия, также доверенности рабочих и служащих, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные командиром (начальником) этой части, соединения, учреждения или заведения;

3) доверенности лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальником соответствующего места лишения свободы;

4) доверенности совершеннолетних дееспособных граждан, находящихся в учреждениях социальной защиты населения, удостоверенные администрацией этого учреждения или руководителем (его заместителем) соответствующего органа социальной защиты населения.

Согласно ст. 187 ГК РФ лицо, которому выдана доверенность, должно лично совершать те действия, на которые оно уполномочено. Однако оно может передоверить их совершение другому лицу, если уполномочено на это доверенностью. Доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, должна быть нотариально удостоверена. В соответствии с Основами законодательства Российской Федерации о нотариате от 01.01.01 г. N 4462-1 доверенность, выданная в порядке передоверия, не должна содержать в себе больше прав, чем предоставлено по основной доверенности. Срок действия доверенности, выданной в порядке передоверия, не может превышать срок действия доверенности, на основании которой она выдана.

Если представитель действует в порядке передоверия, суду должна быть представлена дополнительно копия основной доверенности. Согласно ст. 188 ГК РФ с прекращением доверенности теряет силу передоверие.

Иными случаями прекращения действия доверенности являются:

1) истечение срока доверенности;

2) отмена доверенности лицом, выдавшим ее;

3) отказ лица, которому выдана доверенность;

4) прекращение юридического лица, от имени которого выдана доверенность;

5) прекращение юридического лица, которому выдана доверенность;

6) смерть гражданина, выдавшего доверенность, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

7) смерть гражданина, которому выдана доверенность, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.

Лицо, выдавшее доверенность, может во всякое время отменить доверенность или передоверие, а лицо, которому доверенность выдана, - отказаться от нее.

Лицо, выдавшее доверенность и впоследствии отменившее ее, обязано известить об отмене лицо, которому доверенность выдана, а также известных ему третьих лиц, для представительства перед которыми дана доверенность (т. е. арбитражный суд). Права и обязанности, возникшие в результате действий лица, которому выдана доверенность, до того, как это лицо узнало или должно было узнать о ее прекращении, сохраняют силу для выдавшего доверенность и его правопреемников в отношении третьих лиц. Это правило не применяется, если третье лицо знало или должно было знать, что действие доверенности прекратилось.

В случаях, предусмотренных международным договором Российской Федерации или федеральным законом, полномочия представителя могут быть выражены в другом документе.

Например, согласно ст. 16, 17 Федерального закона от 01.01.01 г. N 74-ФЗ "О крестьянском (фермерском) хозяйстве" главой фермерского хозяйства по взаимному согласию членов фермерского хозяйства признается один из его членов. В случае, если фермерское хозяйство создано одним гражданином, он является главой фермерского хозяйства. Глава фермерского хозяйства без доверенности действует от имени фермерского хозяйства, в том числе представляет его интересы и совершает сделки.

5. Часть 5 комментируемой статьи устанавливает дополнительные требования к оформлению доверенности от имени организации. Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами. Доверенность должна быть заверена печатью этой организации.

Статья 62. Полномочия представителя

Комментарий к статье 62

1. Комментируемая статья регулирует вопросы, связанные с полномочиями представителя в арбитражном суде. Полномочия представителя можно определить как круг действий, которые представитель уполномочен совершать от имени и в интересах представляемого. Полномочия представителя бывают общими и специальными.

Часть 1 комментируемой статьи регулирует общие полномочия представителя; согласно данной норме представитель вправе совершать от имени представляемого им лица все процессуальные действия, за исключением действий, указанных в ч. 2 настоящей статьи (специальные полномочия). Следовательно, те действия, которые не отнесены к специальным полномочиям представителя, относятся к общим полномочиям представителя.

Объем общих полномочий представителя в целом совпадает с общими правами всех лиц, участвующих в деле. К общим полномочиям относится право на участие в судебном заседании, ознакомление с материалами дела, совершение выписок из них, снятие копий, заявление отводов; представление доказательств и участие в их исследовании, право задавать вопросы другим лицам, участвующим в деле, заявление ходатайств, приведение доводов по всем возникающим в ходе рассмотрения дела вопросам, возражение против ходатайств, доводов других лиц, участвующих в деле (ст. 41 АПК РФ).

Для обладания общими полномочиями достаточно предъявления доверенности или иного документа, оформленного в соответствии с установленными в законе требованиями. При этом в доверенности (ином документе) не обязательно перечислять общие полномочия, так как представитель обладает ими в силу своего статуса.

В то же время право представителя совершать от имени представляемого им лица все процессуальные действия может быть ограничено доверенностью или иным документом. Такое ограничение если и допущено, то должно позволять представителю выполнять представительские функции.

2. Часть 2 комментируемой статьи посвящена специальным полномочиям представителя и устанавливает их путем перечисления. Эти действия касаются распорядительных действий, влияющих на ход процесса и судьбу дела.

Каждое специальное полномочие из перечня ч. 2 комментируемой статьи в отличие от общих должно быть специально предусмотрено в доверенности или ином документе, выданном доверителем. При оформлении доверенностей допускается два варианта наделения представителя всем объемом специальных полномочий: путем включения фразы о том, что "представитель наделяется всеми полномочиями, закрепленными в ч. 2 ст. 62 АПК РФ", либо путем дословного воспроизведения всего перечня специальных полномочий.

В любом случае формулировки текста доверенности должны позволять достоверно установить, наделен ли представитель соответствующим полномочием. Так, в одном из Постановлений суда кассационной инстанции, отменившего Определение об утверждении мирового соглашения и направившего дело на новое рассмотрение, отмечено следующее: "В доверенности на имя представителя Г. (подписанной генеральным директором ООО "А." Т.) указано, что представителю предоставлено специальное правомочие: "передавать дела в третейский суд с правом заключить мировое соглашение". Из указанной фразы невозможно точно установить, было ли предоставлено представителю правомочие заключать мировое соглашение в арбитражном суде либо только в третейском <1>.

<1> Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 01.01.01 г. по делу N А/05-Ф02-3076/06-С2.

Статья 63. Проверка полномочий лиц, участвующих в деле, и их представителей

Комментарий к статье 63

1. Комментируемая статья устанавливает ряд правил, связанных с проверкой полномочий представителей и лиц, участвующих в деле. Согласно ч. 1 комментируемой статьи обязанность по проверке полномочий лиц, участвующих в деле, и их представителей возложена на арбитражный суд. Данное правило распространяется на арбитражные суды всех инстанций.

2. Для признания полномочий лиц, участвующих в деле, и их представителей должны последовательно выполняться следующие действия:

1) предъявление лицами, участвующими в деле, и их представителями документов, подтверждающих их полномочия, личность и статус;

2) исследование арбитражным судом представленных документов;

3) решение вопроса о допуске или недопуске их к участию в судебном заседании.

Правила оформления полномочий представителей урегулированы ст. 61 АПК РФ (см. комментарий к данной статье). Если лицом, участвующим в деле, является организация, такое лицо всегда действует через органы или представителей. Если лицом, участвующим в деле, является гражданин, суду должны быть представлены документы, удостоверяющие личность данного гражданина и статус.

3. Согласно ч. 3 комментируемой статьи сведения о документах, подтверждающих полномочия лиц, участвующих в деле, и их представителей, подлежат занесению в протокол судебного заседания. Союз "или", использованный при формулировании положения ч. 3 комментируемой статьи, не освобождает арбитражный суд от обязанности составления протокола по правилам, установленным ст. 155 АПК РФ. В соответствии с ч. 1 ст. 155 АПК РФ в ходе каждого судебного заседания арбитражного суда первой инстанции, а также при совершении отдельных процессуальных действий вне судебного заседания ведется протокол. Согласно п. 5 обязательному отражению в протоколе подлежат сведения о явке лиц, участвующих в деле, и иных участников арбитражного процесса; о представленных суду и предъявленных для обозрения документах, удостоверяющих личность и подтверждающих надлежащие полномочия лиц, участвующих в деле, и их представителей.

Полагаем, что в соответствии с ч. 3 комментируемой статьи помимо соответствующих сведений в протоколе судебного заседания к материалам дела могут быть приобщены документы, подтверждающие полномочия лиц, участвующих в деле, или их представителей.

К материалам дела должна быть приобщена копия доверенности представителя при совершении распорядительных действий, требующих специального указания в доверенности (отказ от иска, заключение мирового соглашения).

По вопросу применения ч. 3 комментируемой статьи дано соответствующее разъяснение Высшего Арбитражного Суда РФ. В п. 7 информационного письма Президиума ВАС РФ от 01.01.01 г. N 99 "Об отдельных вопросах практики применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации" на вопрос: "Достаточно ли лицу для подтверждения полномочий представителя в судебном заседании предъявить арбитражному суду копию доверенности?" - дан следующий ответ: ст. 61 АПК РФ не предусмотрена возможность предъявления в судебном заседании вместо подлинной доверенности ее копии; лицо, которому выдана доверенность, представляет арбитражному суду в судебном заседании подлинную доверенность. Она приобщается к материалам арбитражного дела или возвращается представителю взамен предъявленной им копии, надлежащим образом заверенной. Надлежащим образом заверенной копией доверенности является, в частности, копия доверенности, верность которой засвидетельствована нотариусом или арбитражным судом, рассматривающим дело.

4. Часть 4 комментируемой статьи называет случаи, при которых арбитражный суд может отказать представителю, лицу, участвующему в деле, в допуске к участию в судебном заседании. Если документы представителя или лица, участвующего в деле, оформлены надлежащим образом, то такое лицо допускается к участию в процессе.

Арбитражный суд может отказать представителю, лицу, участвующему в деле, в допуске к участию в судебном заседании в случаях:

1) непредставления лицом, участвующим в деле, его представителем всех необходимых документов (документы могут быть представлены только частично);

2) представления документов, не соответствующих требованиям, предъявляемым к ним АПК РФ и другими федеральными законами (например, доверенности, в которой не указана дата ее выдачи, доверенности без подписи доверителя и т. д.);

3) направления в суд в качестве представителя лица, которое не может быть представителем (см. комментарий к ст. 60 АПК РФ).

Об отказе в допуске к участию в судебном заседании выносится протокольное определение (фиксируется в протоколе судебного заседания).

Глава 7. ДОКАЗАТЕЛЬСТВА И ДОКАЗЫВАНИЕ

Статья 64. Доказательства

Комментарий к статье 64

1. Одно из центральных мест в арбитражном процессе занимают вопросы доказательственного права. Доказательства используются для установления фактических обстоятельств дела. В литературе <1> под доказательствами традиционно понимаются сами сведения о фактах (что отражено в комментируемой статье), а также средства, с помощью которых эти сведения могут быть получены (средства доказывания, которые перечислены в ч. 2 комментируемой статьи). В числе новых средств доказывания - ранее не упоминавшиеся в АПК 1995 г. аудио - и видеозаписи.

КонсультантПлюс: примечание.

Справочник по доказыванию в гражданском судопроизводстве (под ред. ) включен в информационный банк согласно публикации - НОРМА, 2е издание, переработанное).

<1> В ГПК РСФСР 1964 г. указывалось на то, что доказательствами по гражданскому делу являются любые фактические данные. На такую неточность исследователи гражданского процесса указывали неоднократно. Так, , анализируя ст. 49 ГПК РСФСР, отмечает: "Правильнее было бы сказать, что доказательства - это сведения о фактах. В противном случае может произойти путаница между сведениями о фактах (которыми являются доказательства) и фактическими данными как фактами реальной действительности (это предмет доказывания)" (Справочник по доказыванию в гражданском судопроизводстве / Под ред. . М.: Норма, 2002. С.

2. В ч. 1 комментируемой статьи отмечается, что доказательства должны быть получены в порядке, предусмотренном не только АПК 2002 г., но и другими федеральными законами, в частности, определенными в письме ВАС РФ от 01.01.01 г. N С1-7/УП-600 "О федеральных законах, применяемых арбитражными судами в соответствии с содержащимися в Арбитражном процессуальном кодексе Российской Федерации отсылочными нормами":

- Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 01.01.01 г. N 138-ФЗ, ст. 61;

- Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 01.01.01 г. N 195-ФЗ, гл. 26;

- Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) от 01.01.01 г. N 146-ФЗ, гл. 14;

- Федеральный закон от 7 июля 2003 г. N 126-ФЗ "О связи", ст. 25, 63;

- Таможенный кодекс Российской Федерации от 01.01.01 г. N 61-ФЗ, ст. 10;

- Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 134-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)", ст. 8;

- Федеральный закон от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма", ст. 9;

- Федеральный закон от 01.01.01 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", ст. 6;

- Федеральный закон от 01.01.01 г. N 73-ФЗ "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации";

- Федеральный закон от 01.01.01 г. N 176-ФЗ "О почтовой связи", ст. 15;

- Закон РФ от 01.01.01 г. N 5485-1 "О государственной тайне";

- Федеральный закон от 01.01.01 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете", ст. 10;

- Федеральный закон от 01.01.01 г. N 24-ФЗ "Об информации, информатизации и защите информации", ст. 11;

- Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности", ст. 26;

- Федеральный закон от 01.01.01 г. N 177-ФЗ "О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации", ст. 31;

- Федеральный закон от 8 декабря 2003 г. N 165-ФЗ "О специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мерах при импорте товаров", ст. 25;

- Федеральный закон от 01.01.01 г. N 152-ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах", ст. 43;

- Федеральный закон от 01.01.01 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним", ст. 8.

3. Доказательства как средства доказывания могут быть классифицированы по различным основаниям. В частности, в зависимости от источника они делятся на первоначальные (полученные из первоисточника) и производные (полученные посредством другого доказательства); в зависимости от возможности сделать определенный или предположительный вывод о доказываемом факте - на прямые и косвенные; по источнику доказательств - на личные, вещественные, смешанные.

4. Суд может основывать свое решение на тех сведениях о фактах, которые доказаны в суде. Недоказанность обстоятельств, на основе которых суд принимает решение, может служить основанием для отмены решения вышестоящим судом.

Никакие сведения и сообщения о фактах, полученные вне процесса, не могут быть использованы судом, как и доказательства, полученные с нарушением закона, например доказательства, полученные под влиянием угрозы, насилия. В соответствии с п. 2 ст. 50 Конституции РФ при осуществлении правосудия не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона. Согласно ст. 21 Конституции РФ никто не должен подвергаться пыткам, насилию, другому жестокому или унижающему человеческое достоинство обращению или наказанию. Никто не может быть без добровольного согласия подвергнут медицинским, научным или иным опытам (данное положение в полной мере относится и к получению доказательств).

При сборе доказательств не должны нарушаться конституционный принцип неприкосновенности частной жизни, право на личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени. Каждый имеет право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Ограничение этого права допускается только на основании судебного решения. Сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни лица без его согласия не допускаются. Никто не вправе проникать в жилище против воли проживающих в нем лиц иначе как в случаях, установленных федеральным законом, или на основании судебного решения.

С учетом этого должны признаваться недопустимыми в качестве доказательств, в частности, аудиозаписи телефонных переговоров, полученные без санкции суда; сообщения конфиденциальных сотрудников без расшифровки данных о них, в силу чего они не могут быть проверены (п. 10, 12 ч. 1 ст. 6 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности"), если проведение таковых было сопряжено с провоцированием граждан на совершение противоправных действий. Согласно ст. 9 названного Закона рассмотрение материалов об ограничении конституционных прав граждан на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической и почтовой связи, на неприкосновенность жилища при проведении оперативно-розыскных мероприятий осуществляется судом, как правило, по месту проведения таких мероприятий или по месту нахождения органа, ходатайствующего об их проведении. Указанные материалы рассматриваются уполномоченным на то судьей единолично и незамедлительно. Судья не вправе отказать в рассмотрении таких материалов в случае их представления.

В соответствии со ст. 50 Закона РФ "О средствах массовой информации" распространение сообщений и материалов, подготовленных с использованием скрытой аудио - и видеозаписи, кино - и фотосъемки, допускается, если:

- это не нарушает конституционных прав и свобод человека и гражданина;

- это необходимо для защиты общественных интересов и приняты меры против возможной идентификации посторонних лиц;

- демонстрация записи производится по решению суда.

Статья 65. Обязанность доказывания

Комментарий к статье 65

1. Обязанность доказывания возлагается на ту сторону, которая ссылается на соответствующие обстоятельства. Исключения из этого правила предусмотрены федеральным законодательством. Так, не подлежат доказыванию преюдициальные, общеизвестные факты (см. ч. 1 ст. 69 Кодекса и комментарий к ней).

Когда представление доказательств для стороны затруднительно, суд должен оказать содействие в сборе доказательств путем направления запроса. При недоказанности обстоятельств, на которых истец основывает свое требование, суд отказывает в удовлетворении иска.

В некоторых случаях закон прямо распределяет презумпции доказывания между соответствующими лицами. В гражданском праве известны две основные презумпции: презумпция вины причинителя вреда и презумпция вины лица, не исполнившего обязательство или исполнившего его ненадлежащим образом. Так, в соответствии с п. 2 ст. 401 ГК РФ отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.

2. Суд не только имеет право, но и обязан определить, какие обстоятельства имеют значение для дела, какой стороне необходимо их доказать. В противном случае судебное постановление может быть отменено как вынесенное в нарушение норм процессуального права.

3. В соответствии с принципом состязательности и диспозитивности суд не имеет права по своей инициативе осуществлять сбор доказательств. Суд лишь способствует заинтересованным лицам в сборе доказательств при условии, что эти лица не имеют возможности самостоятельно получить необходимое им доказательство. Исключение из этого правила составляют отдельные положения АПК 2002 г., например: