Комментарий к арбитражному процессуальному кодексу Российской Федерации (стр. 42 )

Суд руководит процессом судебного разбирательства и обязан не только следить за порядком в зале судебного заседания, но и обеспечивать нормальные условия работы. Согласно ст. 4 Кодекса судейской этики судья при исполнении своих обязанностей по осуществлению правосудия должен исходить из того, что защита прав и свобод человека и гражданина определяет смысл и содержание деятельности органов судебной власти. Судья должен добросовестно исполнять свои профессиональные обязанности и принимать все необходимые меры для своевременного рассмотрения дел и материалов. Судья обязан быть беспристрастным, не допускать влияния на свою профессиональную деятельность со стороны кого бы то ни было. При исполнении своих обязанностей судья не должен проявлять предубеждения расового, полового, религиозного или национального характера. Общественное мнение, возможная критика деятельности судьи не должны влиять на законность и обоснованность его решений. Судья должен быть терпимым, вежливым, тактичным и уважительным в отношении участников судебного разбирательства. Судье следует требовать аналогичного поведения от всех лиц, участвующих в судопроизводстве. Судья не вправе разглашать информацию, полученную при исполнении своих обязанностей.

3. Вопросы безопасности суда особенно остро встали в последнее время. Безопасность суда и участников процесса обеспечивается организационно-правовыми мерами, принимаемыми руководством суда, а также службой судебных приставов.

В соответствии с Федеральным законом "О судебных приставах" судебный пристав по обеспечению установленного порядка деятельности судов:

- обеспечивает в судах безопасность судей, заседателей, участников судебного процесса и свидетелей;

- выполняет распоряжения председателя суда, а также судьи или председательствующего в судебном заседании, связанные с соблюдением порядка в суде;

- обеспечивает охрану зданий судов, совещательных комнат и судебных помещений в рабочее время;

- проверяет подготовку судебных помещений к заседанию;

- поддерживает общественный порядок в судебных помещениях;

- предупреждает и пресекает преступления и правонарушения, выявляет нарушителей, а в случае необходимости задерживает их с последующей передачей органам милиции и т. д. (ч. 1 ст. 11 Закона).

Во многих судах в залах судебных заседаний, кабинетах судей и аппарата суда расположены тревожные кнопки, здание суда находится под постоянным видеоконтролем, участники процесса допускаются в здание суда через систему металлоискателя и т. д. Наличие тревожных кнопок позволяет быстро вызывать приставов, которые выполняют распоряжения председателя суда, связанные с соблюдением порядка в суде. Судебные приставы по обеспечению установленного порядка деятельности суда вправе привлекать правонарушителей к административной ответственности по нескольким составам КоАП, среди которых есть относящиеся к арбитражному процессу: неисполнение распоряжения судьи или судебного пристава по обеспечению установленного порядка деятельности судов (ч. 1 ст. 17.3); воспрепятствование явке в суд народного или присяжного заседателя (ст. 17.5). Федеральная служба судебных приставов уполномочена проводить дознание по пяти уголовно-правовым составам, среди которых также имеются относящиеся к арбитражному процессу: неуважение к суду (ст. 297 УК РФ); неисполнение приговора суда, решения суда или иного судебного акта (ст. 315 УК РФ); незаконные действия в отношении имущества, подвергнутого описи или аресту либо подлежащего конфискации (ст. 312 УК РФ).

4. Порядок в судебном заседании должен обеспечивать соблюдение всех принципов судопроизводства. Так, открытость судопроизводства предполагает возможность любого лица, достигшего 16-летнего возраста, присутствовать в судебном заседании, делать заметки по ходу судебного заседания, фиксировать его с помощью средств звукозаписи (ст. 11 АПК РФ). Для совершения указанных действий не требуется разрешения суда. Лица, присутствующие в зале судебного заседания, вправе писать о процессе, давать интервью, воспроизводить сделанную аудиозапись - это обычные проявления принципа гласности (открытости) судопроизводства.

Несколько другое отношение закон избрал к кино - и фотосъемке, видеозаписи, а также трансляции судебного заседания арбитражного суда по радио и телевидению, которые допускаются только с разрешения судьи - председательствующего в судебном заседании. Это не случайно, ведь основная цель судопроизводства - разрешение правового спора, для чего поддерживается порядок в судебном заседании. Ничто не должно мешать лицам, участвующим в деле, а также суду в достижении целей судопроизводства. Кино-, фотосъемка и видеозапись, тем более трансляция судебного заседания по радио и телевидению могут отвлекать внимание участников процесса. По этой причине для совершения данных действий требуется согласие суда. Лица, участвующие в деле, могут высказать свое отношение к проведению кино-, фотосъемки и видеозаписи, трансляции судебного заседания по радио и телевидению. Суд принимает во внимание мнение лиц, участвующих в деле, при решении вопроса об удовлетворении ходатайства о совершении перечисленных действий. Указанные действия могут быть ограничены судом во времени.

Суд по своей инициативе может вести аудиозапись процесса, видеозапись или киносъемку.

Во всех странах мира законодатель обеспечивает баланс между принципом открытости процесса и соблюдением порядка в судебном заседании. Например, в Великобритании, США запрещается вести аудио-, видеозапись судебных процессов. Но это правило введено не для ограничения открытости процессов, а для обеспечения порядка в суде. В названных странах судебные репортажи по телевидению сопровождаются зарисовками из зала суда. Но любой гражданин вправе прийти в суд и посетить любой процесс. Например, в суде Олд Бейли при каждом зале судебных заседаний есть специальные балконы для посетителей, которые могут слушать, смотреть процессы, но их присутствие не мешает процедуре рассмотрения дела.

Надо отметить, что в соответствии с АПК 2002 г. даже если дело рассматривается в закрытом судебном заседании, то все равно судопроизводство осуществляется с соблюдением правил, установленных законом.

5. Порядок проведения судебного заседания требует от каждого присутствующего в зале судебного заседания соблюдения установленного порядка. Нарушение порядка может выражаться по-разному: громкое выкрикивание, перебивание судьи и лиц, участвующих в деле, крик, оскорбления и пр. Если присутствующий в зале нарушает порядок в судебном заседании или не подчиняется законным распоряжениям председательствующего, суд . Если предупреждение, сделанное судом, не оказало воздействия, то суд обладает правом на удаление данного лица из зала судебного заседания (ч. 4 ст. 154 АПК РФ). Важно, чтобы распоряжения судьи, которым не подчиняется лицо, были законными. Так, нельзя признать законными распоряжения судьи, например, не жевать жвачку и пр. О примененных мерах воздействия должно быть указано в протоколе судебного заседания.

6. Арбитражный суд может подвергнуть лицо, нарушающее порядок в судебном заседании или не подчиняющееся законным распоряжениям председательствующего, судебному штрафу в порядке и в размере, которые установлены в гл. 11 АПК РФ (ч. 5 ст. 154). Тяжесть совершенного правонарушения определяет меру наказания.

Статья 155. Протокол

Комментарий к статье 155

1. В мире существуют разные способы протоколирования судебного заседания: рукописный, компьютерный, стенография, аудиозапись и пр. Независимо от избранного способа протоколирования в суде первой инстанции ведется протокол, который должен отражать ход судебного разбирательства. Протокол - это важное письменное доказательство, благодаря которому можно восстановить ход рассмотрения дела в суде первой инстанции.

Согласно ч. 1 ст. 155 АПК РФ в ходе каждого судебного заседания арбитражного суда первой инстанции, а также при совершении отдельных процессуальных действий вне судебного заседания ведется протокол. При этом под судебным заседанием понимается не только разбирательство дела, но и проведение иных судебных заседаний. Так, согласно АПК РФ судебное заседание проводится при выполнении судебного поручения (ст. 74 АПК РФ), замене обеспечительных мер или их отмене (ч. 2 ст. 95, ч. 2 ст. 97 АПК РФ), утверждении мирового соглашения (ч. 2 ст. 141 АПК РФ) и т. д. Во всех случаях закон прямо говорит о рассмотрении вопроса в судебном заседании. В судебной практике часто возникает вопрос о необходимости ведения протокола, если в судебном заседании не присутствуют лица, участвующие в деле. Независимо от присутствия таких лиц протокол судебного заседания должен вестись, подтверждением чему является разъяснение Высшего Арбитражного Суда РФ: "Согласно ч. 1 ст. 155 АПК РФ в ходе каждого судебного заседания арбитражного суда первой инстанции ведется протокол. Дело в порядке упрощенного производства рассматривается в судебном заседании, поэтому ведение протокола в указанном случае обязательно. Поскольку судебное заседание проводится без вызова сторон, в протоколе указывается на то, какие письменные доказательства были исследованы арбитражным судом в судебном заседании" <1>.

<1> Пункт 29 информационного письма Президиума ВАС РФ от 01.01.01 г. N 82 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации".

Отсутствие в деле протокола судебного заседания является безусловным основанием к отмене решения или постановления арбитражного суда независимо от того, содержался ли такой мотив в апелляционной или кассационной жалобе.

Так, при рассмотрении жалобы кассационная инстанция установила, что в материалах дела отсутствует протокол судебного заседания. В связи с этим кассационная инстанция отменила решение суда первой инстанции и направила дело на новое рассмотрение <1>.

<1> Пункт 4 информационного письма Президиума ВАС РФ от 01.01.01 г. N 12 "Обзор практики применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в кассационной инстанции".

По другому делу суд кассационной инстанции отметил, что в соответствии с ч. 2 ст. 97 АПК РФ вопрос об отмене обеспечения иска разрешается в судебном заседании в пятидневный срок со дня поступления заявления в арбитражный суд в порядке, предусмотренном ст. 93 Кодекса. В силу ч. 1 ст. 155 АПК РФ в ходе каждого судебного заседания арбитражного суда первой инстанции, а также при совершении отдельных процессуальных действий вне судебного заседания ведется протокол. В связи с этим вывод суда апелляционной инстанции о том, что отмена обеспечения иска не требует обязательного оформления протокола судебного заседания, следует признать ошибочным. В материалах дела протокол судебного заседания от 01.01.01 г., в котором разрешалось ходатайство ответчика об отмене мер по обеспечению иска, отсутствует. Согласно п. 6 ч. 4 ст. 288 АПК РФ основанием для отмены решения арбитражного суда в любом случае является отсутствие в деле протокола судебного заседания <1>.

<1> Постановление ФАС Уральского округа от 01.01.01 г.

Не всегда процессуальные действия совершаются в судебном заседании, но и их проведение также требует ведения протокола. Например, ст. 25 АПК РФ не требует рассмотрения отвода, заявленного судье, рассматривающему дело единолично, в судебном заседании. Однако рассмотрение заявленного отвода - это процессуальное действие, следовательно, необходимо ведение протокола. Правда, практика арбитражных судов различна (см. комментарий к ст. 25 АПК РФ).

2. В арбитражных судах используются бланки протоколов судебных заседаний, в которые включены все сведения, перечисленные в ч. 2 ст. 155 АПК РФ, поэтому ведущий протокол заполняет имеющийся бланк. Часть 2 ст. 155 АПК РФ перечисляет основные положения, которые должны быть отражены в протоколе. Перечень сведений, приведенный в указанной части, не является исчерпывающим. В протокол могут быть занесены и иные сведения, которые суд считает существенными для дела <1>. Например, в некоторых судах в протоколе судебного заседания фиксируется непредставление сторонами доказательств, которые суд им предложил представить ввиду недоказанности определенных обстоятельств дела. Иногда сторонам предлагается поставить свои росписи под такими записями. Данный подход обоснован и вызван частыми отменами судебных актов в апелляции вследствие представления новых доказательств и отменами в кассации ввиду недоказанности предмета доказывания.

<1> Пункт 13 Постановления Пленума ВАС РФ от 01.01.01 г. N 13 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в суде первой инстанции" // Вестник ВАС РФ. 1997. N 1.

Практически данные, вносимые в протокол судебного заседания, отражают действия, перечисленные в ст. 153 АПК РФ.

Протокол судебного заседания можно разделить на три части: вводная, отражающая подготовительную часть судебного разбирательства, описательная (фиксация исследования доказательств), заключительная часть (дата составления протокола и подпись уполномоченных на то лиц).

Во вводной части протокола судебного заседания указываются год, месяц, число и место проведения судебного заседания, время начала и окончания судебного заседания; наименование арбитражного суда, рассматривающего дело, состав суда. Если дело рассматривается коллегиально, то указывается председательствующий. Также должна содержаться информация о том, кто ведет протокол судебного заседания. В протоколе должны быть отражены наименование и номер дела. Под наименованием дела понимается указание на истца, ответчика, третьих лиц, предмет иска. Если в деле участвуют прокурор или государственные органы, органы местного самоуправления, иные органы в порядке ст. 53 АПК РФ, об этом делается отметка в протоколе.

Поскольку судебное разбирательство может состояться исключительно в случае надлежащего судебного извещения, постольку в протоколе судебного заседания должны быть отражены сведения о явке лиц, участвующих в деле, и иных участников арбитражного процесса. Участники процесса предъявляют документы, удостоверяющие их личность и полномочия, поэтому в протоколе отражаются сведения о представленных суду и предъявленных для обозрения документах, удостоверяющих личность и подтверждающих надлежащие полномочия лиц, участвующих в деле, и их представителей. Для обозрения представляются документы, удостоверяющие личность, доверенности и пр. На вопрос о том, какие сведения о представленных суду и предъявленных для обозрения документах, удостоверяющих личность и подтверждающих надлежащие полномочия участвующих в деле лиц и их представителей, указываются в протоколе согласно п. 5 ч. 2 ст. 155 АПК РФ, Высший Арбитражный Суд РФ дал ответ: в протоколе судебного заседания указываются наименование, номер, дата выдачи представленных суду и предъявленных для обозрения документов, удостоверяющих личность и подтверждающих надлежащие полномочия участвующих в деле лиц и их представителей. В необходимых случаях указываются также сведения о том, кем выданы названные документы <1>.

<1> Пункт 30 информационного письма Президиума ВАС РФ от 01.01.01 г. N 82.

В протоколе содержатся сведения о разъяснении лицам, участвующим в деле, и иным участникам арбитражного процесса их процессуальных прав и обязанностей; сведения о предупреждении об уголовной ответственности переводчика за заведомо неправильный перевод, свидетелей - за дачу заведомо ложных показаний и отказ от дачи показаний, эксперта - за дачу заведомо ложного заключения.

Суд выясняет, поддерживает ли истец иск, признает ли иск ответчик, не хотят ли стороны закончить дело мировым соглашением, о чем делаются соответствующие записи в описательной части протокола судебного заседания. Здесь же отражаются устные заявления и ходатайства лиц, участвующих в деле. Все сделанные в процессе рассмотрения дела устные ходатайства и заявления должны фиксироваться в протоколе. Так, если лицо, участвующее в деле, ходатайствует об истребовании или исследовании дополнительного доказательства, то фиксация такого обращения имеет важное значение для возможности будущего представления подобного доказательства в апелляционной инстанции. В соответствии с ч. 3 ст. 268 АПК РФ новые доказательства принимаются апелляционной инстанцией при условии, что лицо, участвующее в деле, докажет, что в истребовании или исследовании этого доказательства было отказано в суде первой инстанции. Отказ арбитражного суда в удовлетворении ходатайства об истребовании или исследовании доказательств должен быть отражен в протоколе. То же правило распространяется и на иные устные ходатайства лиц, участвующих в деле.

В протоколе судебного заседания подлежат обязательной фиксации достигнутые в судебном заседании соглашения сторон по фактическим обстоятельствам дела и заявленным требованиям и возражениям. В соответствии с действующим законодательством арбитражные суды должны содействовать достижению сторонами соглашения в оценке обстоятельств в целом или в их отдельных частях. Достигнутое в судебном заседании или вне судебного заседания соглашение сторон по обстоятельствам удостоверяется их заявлениями в письменной форме и заносится в протокол судебного заседания (ч. 2 ст. 70 АПК РФ). Факт признания сторонами обстоятельств заносится арбитражным судом в протокол судебного заседания и удостоверяется подписями сторон. Если признание изложено в письменной форме, то оно приобщается к материалам дела. Арбитражный суд не принимает признание стороной обстоятельств, если располагает доказательствами, дающими основание полагать, что признание такой стороной указанных обстоятельств совершено в целях сокрытия определенных фактов или под влиянием обмана, насилия, угрозы, заблуждения. В случае непринятия судебного признания обстоятельств об этом указывается в протоколе судебного заседания (ч. 4 ст. 70 АПК РФ).

В протоколе должны быть зафиксированы объяснения лиц, участвующих в деле, показания свидетелей, пояснения экспертов по своим заключениям. Указанным субъектам могут быть заданы вопросы как судом, так и лицами, участвующими в деле. В протоколе отражаются поставленные вопросы и данные на них ответы. Показания свидетелей и устные разъяснения экспертами своих заключений заносятся в протокол судебного заседания, могут быть подписаны ими, если суд признает это необходимым <1>.

<1> Пункт 13 Постановления Пленума ВАС РФ от 01.01.01 г. N 13.

В судебном заседании могут быть проведены осмотры и другие действия по исследованию письменных и вещественных доказательств, результаты которых отражаются в протоколе. В случае производства осмотра доказательств в месте их нахождения могут быть вызваны эксперты, свидетели, осуществлены фотографирование, аудиозапись, видеозапись, о чем делается отметка в протоколе (ст. 78 АПК РФ).

В ходе судебного разбирательства суд выносит определения, в том числе без удаления из зала судебного заседания. Определения, вынесенные на месте, фиксируются в протоколе судебного заседания. Они не могут быть обжалованы отдельно от обжалования судебного решения.

Записи в протоколе судебного заседания должны быть сделаны в той последовательности, в какой совершались процессуальные действия с момента начала судебного разбирательства до принятия решения <1>.

<1> Там же.

Заключительная часть протокола содержит указания на дату составления протокола, подписи уполномоченных на то лиц.

В протоколе, фиксирующем совершение отдельного процессуального действия, указываются также сведения, полученные в результате совершения этого процессуального действия.

3. Протокол судебного заседания составляется только лицами, указанными в АПК РФ. В силу ч. 3 ст. 155 АПК РФ протокол судебного заседания ведет судья, рассматривающий дело, либо секретарь судебного заседания или помощник судьи. В соответствии со ст. 5 Федерального закона от 01.01.01 г. N 96-ФЗ "О введении в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации" обязанности по ведению протокола судебного заседания и протокола, фиксирующего совершение отдельного процессуального действия, с 1 сентября 2002 г. могут возлагаться на судью впредь до назначения помощника судьи, на помощника судьи впредь до назначения секретаря судебного заседания. Несмотря на указанное положение закона, в большинстве арбитражных судов протокол судебного заседания ведется судьей, хотя в каждом суде количество помощников соответствует количеству работающих судей. Секретари судебных заседаний также работают в арбитражных судах, но они чаще всего занимаются делопроизводством, тем более что в редких арбитражных судах количество секретарей судебных заседаний соответствует количеству судей.

4. Часть 4 ст. 155 АПК РФ определяет форму изготовления протокола - протокол составляется в письменной форме. При этом под письменной формой понимается рукописный протокол (написанный от руки), машинописный (напечатанный на машинке или составленный с использованием компьютера). В настоящее время используется комбинированная форма протокола судебного заседания: рукописно вносятся соответствующие сведения в изготовленный типографским или компьютерным способом бланк протокола судебного заседания. Например, в Арбитражном суде Свердловской области применяется специально разработанный бланк протокола рассмотрения отвода судьи, рассматривающего дело единолично. Это протокол, фиксирующий совершение процессуального действия, поэтому имеющийся бланк протокола судебного заседания неудобен для рассмотрения отвода судьи председателем суда, его заместителями, председателями судебных составов.

Протокол подписывается председательствующим в судебном заседании и секретарем судебного заседания или помощником судьи, который вел протокол судебного заседания. Если протокол вел судья, то в протоколе будет лишь его подпись. Закон требует подписания протокола не позднее следующего дня после дня окончания судебного заседания. Протокол, фиксирующий совершение отдельного процессуального действия, должен быть подписан непосредственно после совершения процессуального действия.

В настоящее время стало активно применяться компьютерное протоколирование судебного заседания, что позволяет полностью фиксировать весь процесс судебного разбирательства. При использовании специальной техники секретарь судебного заседания на компьютере вводит полное имя или название лица, выступающего в суде (суд, истец, ответчик и пр.). Одновременно ведется аудиозапись процесса, в этой аудиозаписи автоматически обозначается, кто из участников процесса выступает. Аудиозапись прилагается к протоколу.

Отсутствие в деле протокола судебного заседания или подписание его не теми лицами, которые указаны в ст. 155 АПК РФ, является безусловным основанием для отмены судебного акта (п. 6 ч. 4 ст. 270, п. 6 ч. 4 ст. 288 АПК РФ), а равно подлежит отмене и судебное решение, если в деле находится протокол судебного заседания, не подписанный лицами, перечисленными в ст. 155 АПК РФ.

5. Закон предусматривает возможность производства стенографической записи, а также аудио - и (или) видеозаписи судебного заседания. В протоколе, составленном в письменной форме, должны быть указаны:

- сведения о предупреждении об уголовной ответственности переводчика за заведомо неправильный перевод, свидетелей - за дачу заведомо ложных показаний и отказ от дачи показаний, эксперта - за дачу заведомо ложного заключения (п. 7 ч. 2 ст. 155 АПК РФ);

- устные заявления и ходатайства лиц, участвующих в деле (п. 8 ч. 2 ст. 155 АПК РФ);

- определения, вынесенные судом без удаления из зала судебного заседания (п. 11 ч. 2 ст. 155 АПК РФ).

В письменном протоколе также должна быть сделана отметка об использовании технических средств записи судебного заседания. Так, судьи по некоторым делам ведут аудиозапись судебного разбирательства, о чем в обязательном порядке указывается в протоколе судебного заседания. При этом материальные носители аудио - и видеозаписи (кассеты) приобщаются к протоколу судебного заседания. Если видео - или аудиозапись осуществлялась с помощью цифровых видеокамер и диктофонов, то практикуется перенос записанной информации в протокол.

6. Протокол судебного заседания - это не только фиксирование хода судебного разбирательства или производства отдельного процессуального действия, это и важное доказательство по делу. Значимость протокола предусматривает требование о полноте и правильности отраженной в нем информации. Протокол в силу техники его ведения, к сожалению, редко отличается полнотой представленной информации (за исключением компьютерного протоколирования), поэтому очень важно предоставление лицам, участвующим в деле, права на ознакомление с протоколом и подачи замечаний относительно полноты и правильности их составления. Это право отражено в ч. 5 ст. 155 АПК РФ.

Замечания на протокол судебного заседания или отдельного процессуального действия могут быть поданы в суд лицами, участвующими в деле, в трехдневный срок после подписания соответствующего протокола. К замечаниям могут быть приложены материальные носители проведенной лицом, участвующим в деле, аудио - и (или) видеозаписи судебного заседания.

Замечания на протокол судебного заседания, поданные не позднее трех дней после его подписания, рассматриваются судьей, председательствовавшим в заседании, без вызова лиц, участвующих в деле. В результате рассмотрения замечаний судья выносит определение о принятии замечаний либо об их отклонении. Замечания на протокол и определение судьи должны быть приобщены к делу. Замечания, поданные с пропуском срока, возвращаются судьей без рассмотрения. Пропущенный срок может быть восстановлен в порядке, предусмотренном АПК РФ <1>.

<1> Пункт 13 Постановления Пленума ВАС РФ от 01.01.01 г. N 13.

Восстановление пропущенного трехдневного срока происходит по правилам ст. 117 АПК РФ. Если суд признает причины пропуска срока уважительными, то он восстанавливается. Определение суда о восстановлении пропущенного срока или об отказе о восстановлении не подлежит обжалованию.

Арбитражный суд рассматривает представленные замечания на протокол и выносит определение не позднее следующего дня после дня поступления замечаний в суд. Определение суда приобщается к протоколу (ч. 7 ст. 155 АПК РФ).

Если лицо, участвующее в деле, не воспользовалось предоставленным законом правом на принесение замечаний на протокол, то в вышестоящих инстанциях ссылки на неполноту и неправильность протокола не принимаются.

Так, в протоколе одного из судебных заседаний от 01.01.01 г. указано: "Суд предложил сторонам разрешить вопрос о назначении экспертизы либо о заключении мирового соглашения; истец от проведения экспертизы отказался, пояснив, что спор может быть разрешен по материалам дела; ответчик против экспертизы возражает, полагая, что иск не обоснован". В соответствии с ч. 6 ст. 155 АПК РФ лица, участвующие в деле, имеют право знакомиться с протоколами судебного заседания и представлять замечания относительно полноты и правильности их составления. Поскольку ООО "Паритет" не представило в установленном порядке замечания на протокол судебного заседания от 01.01.01 г., постольку отсутствуют основания считать, что данный протокол составлен неполно или неправильно. Отраженная в решении позиция лиц, участвующих в деле, по вопросу о назначении экспертизы соответствует протоколу. При таких обстоятельствах кассационная инстанция считает доводы ООО "Паритет" необоснованными <1>.

<1> Постановление ФАС Северо-Западного округа от 01.01.01 г. по делу N А/04.

7. В соответствии с ч. 8 ст. 155 АПК РФ по изложенному в письменной форме ходатайству лица, участвующего в деле, и за его счет может быть изготовлена копия протокола. Суды изготавливают ксерокопии протоколов, однако закон не определяет, каким образом производится оплата изготовления копии протокола. В настоящее время изготовление копий рукописных протоколов не представляет проблем. Но проблема возникает, если производилась аудио-, видеозапись судебного разбирательства или отдельного процессуального действия. В этих случаях изготовление копий предполагает дополнительную работу и денежные затраты. Более того, лица, участвующие в деле, обращаются к суду с просьбой о предоставлении копии письменного протокола, т. е. о переносе на бумажный носитель произведенной, например, аудиозаписи.

Статья 156. Рассмотрение дела при непредставлении отзыва на исковое заявление, дополнительных доказательств, а также в отсутствие лиц, участвующих в деле

Комментарий к статье 156

1. Обмен состязательными документами (направление ответчику копии искового заявления, а истцу - отзыва на иск) существовал и по ранее действовавшему арбитражному процессуальному законодательству. Воспроизведено данное правило и в АПК 2002 г. Вместе с тем формулировка ч. 1 ст. 156 Кодекса породила толкование представления отзыва на иск как права, а не обязанности ответчика на предложение судьи представить отзыв <1>. Такое толкование нельзя признать правильным. Данное положение должно толковаться в системе со ст. 131 АПК РФ, где говорится, что ответчик направляет или представляет в арбитражный суд и направляет лицам, участвующим в деле, отзыв на исковое заявление. В случаях и в порядке, которые установлены настоящим Кодексом, иные лица, участвующие в деле, вправе направить в арбитражный суд и другим лицам, участвующим в деле, отзыв в письменной форме на исковое заявление (ч. 3 ст. 131 АПК РФ). Следовательно, ст. 131 АПК РФ предусматривает совершение ответчиком действий по направлению отзыва на иск, а не его право на это. И совершенно по-другому закон говорит о представлении лицами, участвующими в деле, дополнительных доказательств по делу. Согласно ч. 2 ст. 66 АПК РФ арбитражный суд вправе предложить лицам, участвующим в деле, представить дополнительные доказательства, необходимые для выяснения обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения дела и принятия законного и обоснованного судебного акта до начала судебного заседания. Поэтому отнесение слов ч. 1 ст. 156 АПК РФ "которые арбитражный суд предложил представить лицам, участвующим в деле" относится к предложению суда представить дополнительные доказательства, а не отзыв на иск.

<1> Именно такое толкование дано в кн.: Комментарий к Арбитражному процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. и . С. 457.

Законодательная формулировка "Непредставление отзыва на исковое заявление или дополнительных доказательств не является препятствием к рассмотрению дела по имеющимся в деле доказательствам" относится к суду, который вправе рассматривать дело независимо от того, представлен ли отзыв на иск или дополнительные доказательства. В противном случае стороны, злоупотребляя процессуальными правами и обязанностями, могли бы умышленно затягивать рассмотрение дела.

Поскольку закон по-разному толкует обязательность представления отзыва на иск (ст. 131 АПК РФ) и дополнительных доказательств (ч. 2 ст. 66 АПК РФ), постольку подход суда также должен различаться. Относительно представления отзыва на иск правильной можно считать практику тех судов, в которых судья в определении о подготовке дела предписывает ответчику представить отзыв на иск. В силу обязательности судебного определения ответчик обязан исполнить предписание суда. Применительно к дополнительным доказательствам суд лишь предлагает сторонам их представить. Но дополнительные доказательства могут разниться: это могут быть необходимые доказательства (правоустанавливающие доказательства, доказательства повода к иску и доказательства активной и пассивной легитимации <1>), без которых суд не сможет разрешить дело. Дополнительными доказательствами могут быть те, представление которых желательно для более полновесного (дополнительного) подтверждения обстоятельств дела. Однако ч. 2 ст. 66 АПК РФ говорит именно о необходимых доказательствах. Законодательный подход к праву суда предложить сторонам представить такие дополнительные доказательства, которые по своей сути являются необходимыми, - элемент состязательности процесса, где сторона проигрывает, если не представила необходимые доказательства. И такая норма действовала бы и в российском процессе, если бы не было, во-первых, таких оснований для отмены судебных актов, как неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела; недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными (п. 1, 2 ч. 1 ст. 270 АПК РФ). Во-вторых, если бы апелляция не допускала доказательства в нарушение установленных законом ограничений в ч. 2, 3 ст. 268 АПК РФ, а кассация не переоценивала бы имеющиеся в деле доказательства. Ввиду названных обстоятельств суд в реальности обязан указать лицам, участвующим в деле, на необходимость представления доказательств, без которых дело не может быть разрешено.

<1> См. подробнее: Решетникова 7. Доказательства и доказывание // Комментарий к Арбитражному процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. . М.: Волтерс Клувер, 2004.

В судебной практике стало нормой наложение на лиц, участвующих в деле, штрафа за непредставление дополнительных доказательств по правилам ч. 9 ст. 66 АПК РФ <1>. Мотивация судей понятна - заставить лиц, участвующих в деле, представлять доказательства по делу. Однако положение указанной части относится только к случаям истребования доказательств, а не предложения лицам, участвующим в деле, представить дополнительные доказательства. Лишь в случае неисполнения обязанности представить истребуемое судом доказательство по причинам, признанным арбитражным судом неуважительными, либо неизвещения суда о невозможности представления доказательства вообще или в установленный срок на лицо, от которого истребуется доказательство по определению суда, судом налагается судебный штраф (ч. 9 ст. 66 АПК РФ). Судебно-арбитражная практика подтверждает данный вывод: "Арбитражный суд может истребовать по ходатайству лица, участвующего в деле, необходимые доказательства, которые находятся у участвующего или не участвующего в деле лица. В случае невыполнения без уважительной причины обязанности представить истребуемые доказательства... штраф может быть наложен как на участвующее, так и на не участвующее в деле лицо. Такая ответственность не применяется в случаях, когда арбитражный суд предлагает лицам, участвующим в деле, представить дополнительные доказательства" <2>.

<1> См.: Скуратовский 19. Судебное разбирательство // Комментарий к Арбитражному процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. . С. 400.

<2> Пункт 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 01.01.01 г. N 13.

В случае непредставления отзыва на иск или доказательств, указанных в определении о подготовке дела к судебному разбирательству, суд может рассматривать дело по существу.

2. Извещение сторон о времени и месте судебного разбирательства является для них информацией, но не обязанностью явиться в судебное заседание, что вытекает из смысла ст. 121 АПК РФ. В связи с этим стороны могут не явиться в суд и вправе (но не обязаны) известить суд о возможности рассмотрения дела в их отсутствие (ч. 2 ст. 156 АПК РФ). Закон не оговаривает форму такого извещения, хотя на практике преобладает письменная форма заявления, в котором сторона просит рассмотреть дело в ее отсутствие.