Научно-практический комментарий к федеральному закону "О несостоятельности (банкротстве)" (стр. 13 )

5. По общему правилу оплата опубликования сведений о судебных актах производится за счет должника. Если у должника отсутствуют денежные средства, оплата производится за счет арбитражного управляющего с последующим возмещением за счет должника.

Статья 55. Решение арбитражного суда об отказе в признании должника банкротом

Комментарий к статье 55

1. Комментируемая статья определяет основания для принятия решения суда об отказе в признании должника банкротом.

2. Решение арбитражного суда об отказе в признании должника банкротом принимается при отсутствии признаков банкротства; при выявлении фиктивного банкротства; в иных случаях, установленных Законом о банкротстве.

Решение об отказе в признании должника банкротом при наличии признаков фиктивного банкротства по сути своей является результатом установления того факта, что заявление должника о признании банкротом подано в суд при наличии у него возможности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме либо должник не принял меры по оспариванию необоснованных требований заявителя (ст. 10 Закона о банкротстве).

Статья 56. Последствия принятия арбитражным судом решения об отказе в признании должника банкротом

Комментарий к статье 56

Комментируемая статья определяет последствия принятия арбитражным судом решения об отказе в признании должника банкротом, вынесенного в соответствии со ст. 55 Закона. Эти последствия служат основанием для прекращения действия обстоятельств, являющихся результатом принятия заявления о признании должника банкротом, а именно снятие обеспечительных мер, отмена последствий после вынесения судом определения о введении наблюдения. Так как определения о принятии обеспечительных мер и введении наблюдения направлялись судом в службу судебных приставов-исполнителей, копии решения суда об отказе в признании должника банкротом также должны быть направлены судебным приставам и в банки, обслуживающие должника.

Статья 57. Основания для прекращения производства по делу о банкротстве

Комментарий к статье 57

1. Комментируемая статья устанавливает специальные основания прекращения производства по делу о банкротстве. Так как ст. 150 АПК РФ предусматривает иные основания прекращения производства, приоритет применения процессуальных норм остается за Законом о банкротстве.

2. Законом о банкротстве предусмотрены следующие основания прекращения производства по делу: восстановление платежеспособности должника в результате финансового оздоровления, т. е. полное исполнение графика погашения задолженности в течение установленного срока либо досрочно (ст. 88 Закона); восстановление платежеспособности должника в ходе внешнего управления, т. е. проведение окончательных расчетов с кредиторами; заключение мирового соглашения; признание необоснованными требований заявителя, на основании которых было возбуждено дело о банкротстве, при отсутствии других заявлений; отказ всех кредиторов, участвующих в деле о банкротстве, от заявленных требований; удовлетворение всех требований кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов; завершение конкурсного производства.

Статья 58. Приостановление производства по делу о банкротстве

Комментарий к статье 58

1. Комментируемая статья определяет порядок приостановления производства по делу о банкротстве. Данная статья является новой, так как в Законе о банкротстве 1998 г. она не содержалась.

2. Пунктом 1 законодатель установил право суда по ходатайству лица, участвующего в деле, приостановить производство по делу о банкротстве. В качестве основания для приостановления законодатель указал обжалование судебных актов, вынесенных по делу о несостоятельности (банкротстве), а также решений собрания кредиторов либо комитета кредиторов. Иные основания для приостановления содержатся в нормах АПК РФ.

3. АПК РФ предусматривает как обязанность (ст. 143), так и право суда (ст. 144) приостанавливать производство.

Обязанность суда приостановить производство возникает в связи с невозможностью рассмотрения дела о банкротстве до принятия решения по другому делу, рассматриваемому Конституционным Судом РФ, судом общей юрисдикции или арбитражным судом. Таким образом, ст. 143 АПК РФ связывает обязательное приостановление производства по делу с двумя обстоятельствами: наличием другого дела в любом суде и его связью с делом о банкротстве. Право суда приостанавливать производство по делу определено в ст. 144 АПК РФ.

4. О приостановлении производства по делу выносится определение. Определение о приостановлении производства по делу подлежит обжалованию.

Законодатель указал, что при приостановлении производства по делу суд не вправе принимать судебные акты, перечень которых установлен ст. 52 Закона.

5. Приостановление производства по делу не является препятствием для вынесения судом иных определений, а также для действия арбитражного управляющего в рамках конкретных процедур.

Статья 59. Распределение судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим

Комментарий к статье 59

1. Комментируемая статья устанавливает порядок распределения судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему.

В п. 1 определены понятие и состав судебных расходов, связанных с рассмотрением дела о банкротстве. К судебным расходам отнесены расходы: на уплату государственной пошлины; на опубликование сведений о признании должника банкротом и иных сведений, подлежащих опубликованию; на выплату вознаграждения арбитражному управляющему; на оплату услуг лиц, которые были привлечены управляющим для обеспечения своей деятельности. Все вышеуказанные расходы относятся на имущество должника и возмещаются вне очереди.

Мировым соглашением стороны могут установить иной порядок распределения судебных расходов.

2. Исключение из общего правила содержится в п. 2 комментируемой статьи, в которой отмечены случаи, когда требования заявителя признаны судом необоснованными, т. е. в соответствии со ст. 48 Закона были вынесены определения об отказе во введении наблюдения и об оставлении заявления без рассмотрения, об отказе во введении наблюдения и прекращении производства по делу о банкротстве. Во всех этих случаях судебные расходы погашаются за счет заявителя. Если заявление о признании должника банкротом подано несколькими кредиторами, расходы распределяются между ними пропорционально суммам требований.

3. Если должник не имеет средств для полной оплаты всех расходов, предусмотренных п. 1 настоящей статьи, то непогашенную часть расходов в силу п. 3 оплачивает заявитель.

При вынесении судебных актов, предусмотренных ст. 52 Закона, суд должен определить порядок распределения судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему.

Статья 60. Рассмотрение разногласий, заявлений, ходатайств и жалоб в деле о банкротстве

Комментарий к статье 60

1. Комментируемая статья определяет порядок рассмотрения разногласий, заявлений и ходатайств. Заявления, разногласия и ходатайства рассматриваются арбитражным судом единолично в месячный срок со дня поступления соответствующих документов в суд. По результатам рассмотрения выносится определение, которое может быть обжаловано в сроки, установленные ст. 61 Закона о банкротстве.

2. В установленном порядке рассматриваются заявления и ходатайства арбитражного управляющего, среди них ходатайства арбитражного управляющего по любому вопросу, в том числе о разногласиях, возникших между конкурсными кредиторами и арбитражным управляющим, о составе, размере и очередности удовлетворения требований по денежным обязательствам и обязательным платежам и т. п.

3. Пунктом 2 комментируемой статьи определяется порядок рассмотрения разногласий между арбитражным управляющим и гражданами, в пользу которых вынесен судебный акт о взыскании ущерба, причиненного жизни и здоровью. Очевидно, что для обращения с жалобой на решение или действие арбитражного управляющего гражданам, относящимся к этой категории кредиторов, необходимо иметь вступившее в законную силу решение суда общей юрисдикции. В этом же порядке рассматриваются разногласия между арбитражным управляющим и представителем работников должника, связанные с очередностью, составом и размером требований о выплате заработной платы и выходных пособий.

4. Законодателем предусмотрено право представителя учредителей (участников) должника, представителя собственника имущества должника - унитарного предприятия, иных лиц обжаловать действия арбитражного управляющего, решения собрания кредиторов или комитета кредиторов, которые нарушают их права и законные интересы.

5. Пункт 4 комментируемой статьи ограничивает круг лиц, имеющих право на обжалование. Суд возвращает заявления и жалобы, поданные с нарушением порядка или лицами, не имеющими права на обжалование.

По общему правилу определения суда, вынесенные по результатам рассмотрения заявлений и жалоб, подлежат обжалованию.

Статья 61. Производство по пересмотру определений арбитражного суда, вынесенных по итогам рассмотрения разногласий в деле о банкротстве

Комментарий к статье 61

1. Комментируемая статья предусматривает особенности пересмотра определений, вынесенных арбитражным судом по результатам рассмотрения жалоб и разногласий.

2. Согласно п. 2 комментируемой статьи определения суда, касающиеся установления размера требований кредиторов (ст. ст. 50, 71, 100 Закона о банкротстве), могут быть обжалованы в порядке, предусмотренном АПК РФ, с особенностями, предусмотренными в настоящей статье. При вынесении определений по результатам рассмотрения требований суд первой инстанции должен направить кредиторам только те материалы, которые касаются обоснованности, размера и очередности требований, заявленных ими. При обжаловании определения об установлении размера требований суд должен направить в апелляционную инстанцию только те материалы, которые касаются обжалуемого определения. Очевидно, что должен измениться порядок формирования дел о банкротстве: требования кредиторов об установлении размера и очередности должны формироваться в отдельные тома по каждому кредитору.

3. Пунктом 3 комментируемой статьи устанавливается порядок обжалования определений, не предусмотренных АПК РФ, но принимаемых в рамках дела о банкротстве. Порядок обжалования таких определений АПК РФ не установлен. Данные определения обжалуются в апелляционном порядке в течение 14 дней со дня их принятия. Суд апелляционной инстанции в течение 14 дней с момента принятия апелляционной жалобы к рассмотрению должен рассмотреть ее и вынести постановление, которое является окончательным. Следует обратить внимание на то обстоятельство, что обжалование определений не является препятствием для совершения процессуальных действий по делу о банкротстве и не приостанавливает производство по делу.

Глава IV. НАБЛЮДЕНИЕ

Статья 62. Введение наблюдения

Комментарий к статье 62

1. Наблюдение - это одна из процедур банкротства, которая в соответствии с ранее действовавшим Законом о банкротстве 1998 г. вводилась с момента принятия заявления о признании должника банкротом, за исключением отдельных случаев, установленных этим Законом. Согласно Постановлению Конституционного Суда РФ от 01.01.01 г. N 4-П <*> данное правило было изменено. Автоматическое введение наблюдения на основании одного лишь заявления кредитора без проведения судебного заседания, без вызова сторон было признано неконституционным, поскольку при этом нарушался принцип состязательности. Имущественные права должника после введения наблюдения существенно ограничивались, тогда как ему не предоставлялась даже возможность представить свои возражения на заявление кредитора. Более того, исходная норма Закона о банкротстве 1998 г. не предусматривала также возможность обжалования определения о введении наблюдения. Такое положение было признано нарушающим конституционное право на судебную защиту и соответственно отменено. В п. 2 мотивировочной части названного Постановления сказано, в частности, что для приведения действующего порядка возбуждения производства по делам о банкротстве в соответствие с Конституцией РФ необходимо нормативное закрепление как права должника обжаловать в вышестоящую судебную инстанцию определение о принятии заявления о признании должника банкротом, так и его возможности представить суду в той или иной процессуальной форме свои разъяснения и возражения по требованиям заявителя до принятия арбитражным судом решения о введении наблюдения. Исключение могут составлять ситуации, например, когда должник скрывается от кредиторов или местонахождение его неизвестно.

<*> СЗ РФ. 2001. N 12. Ст. 1138.

При этом возник определенный правовой пробел, наличие которого в числе прочих причин явилось побудительным мотивом для скорейшего завершения работы над новой редакцией Закона о банкротстве.

2. В новом Законе о банкротстве вышеуказанные конституционные принципы нашли свое закрепление: заявление о признании должника банкротом теперь принимается к производству арбитражным судом на основании формальной проверки соблюдения требований, предъявляемых к его форме и содержанию, а также при наличии необходимых документов, которые должны быть приложены к нему (см. комментарий к ст. 42). При соблюдении этих условий выносится определение о принятии данного заявления. После этого у должника имеется возможность представить в суд свои возражения в связи с поступившим заявлением. Вопрос же о введении наблюдения решается единолично судьей арбитражного суда в результате рассмотрения обоснованности требований кредитора в судебном заседании (см. комментарий к ст. 49 Закона). Такое заседание проводится по общим правилам, установленным АПК, с особенностями, определенными Законом о банкротстве (ст. 48 Закона). В частности, о времени и месте проведения заседания судья уведомляет заявителя, должника, а также СРО и регулирующий орган, неявка которых не препятствует рассмотрению вопроса о введении наблюдения.

Определение о введении наблюдения выносится в случае, если суд установит, что требования заявителя не удовлетворены на дату судебного заседания, превышают установленный законом минимум, не исполнены в течение более чем трех месяцев, а меры по взысканию задолженности в принудительном порядке в течение не менее 30 дней оказались безрезультатными.

Если хотя бы одно из указанных условий будет не выполнено, суд отказывает во введении наблюдения. При этом, если было принято одно заявление о признании должника банкротом, производство по делу прекращается, а если имеются принятые заявления о банкротстве данного должника других кредиторов, выносится определение об отказе во введении наблюдения и об оставлении заявления без рассмотрения. В последнем случае Законом установлено дополнительное к ст. 148 АПК РФ основание для вынесения данного судебного акта.

Процедура наблюдения вводится на основании первого из принятых заявлений. Соответственно арбитражный управляющий назначается из числа членов саморегулируемой организации арбитражных управляющих, указанной в этом заявлении. В таком случае остальные заявления конкурсных кредиторов и уполномоченных органов рассматриваются в качестве заявлений о вступлении в дело и проверке обоснованности требований этих кредиторов для целей их внесения в реестр требований кредиторов.

3. Процедура наблюдения с позиции гражданского законодательства является одной из процедур банкротства из числа указанных в ст. 27 Закона. Вместе с тем с точки зрения арбитражного процессуального законодательства это стадия арбитражного процесса, подготовка дела к рассмотрению судом.

Общий порядок подготовки дела к рассмотрению определяется нормами гл. 14 АПК РФ, которые должны применяться в части, не противоречащей нормам ст. ст.Закона о банкротстве. Соответственно общий срок подготовки дела к рассмотрению, установленный ст. 152 АПК РФ, увеличен в Законе до семи месяцев (ст. 51). В течение указанного срока должны быть проведены все мероприятия, составляющие данную процедуру банкротства.

В отдельных случаях, установленных законодательством о банкротстве, допускается отложение дела (продление срока наблюдения) сверх установленного срока его рассмотрения (например, п. 3 ст. 207 Закона).

В практике применения Закона о банкротстве 1998 г. было выработано правило, согласно которому допускалось отложение дела на срок, превышающий предельный для процедуры наблюдения, на основании общих норм АПК РФ (п. 21 информационного письма Президиума ВАС РФ от 6 августа 1999 г. N 43). В новом Законе срок наблюдения значительно увеличен, тем не менее в исключительных случаях представляется возможным отложение рассмотрения дела по существу сверх предельного срока на основании ст. 158 АПК.

4. Цели введения данной процедуры обозначены в ст. 2 и раскрываются в главе IV Закона. Это, во-первых, обеспечение сохранности оставшегося имущества должника. Данная цель достигается в основном за счет ограничения прав органов управления организации-должника по распоряжению имуществом и заключению сделок, которые впоследствии могут ухудшить его финансовое положение.

Второй важной целью этой процедуры является проведение анализа финансового состояния должника. При этом предполагается получение ответов на следующие основные вопросы: какое имущество должника имеется в наличии, достаточно ли его на покрытие судебных расходов и выплату вознаграждения арбитражному управляющему, в чем причина возникшей неплатежеспособности, имеются ли в наличии признаки умышленного или фиктивного банкротства, а также существует ли возможность восстановления платежеспособности?

Помимо указанных целей, перешедших из Закона о банкротстве 1998 г., добавлены составление реестра требований кредиторов и проведение первого собрания кредиторов (третья и четвертая цели данной процедуры). Данные цели, безусловно, всегда были в центре внимания при проведении наблюдения, и законодатель лишь формально закрепил сложившиеся на практике приоритеты. Кроме того, можно отметить, что указанные цели предполагают более активный характер деятельности временного управляющего, с тем чтобы он не ограничивал свою деятельность лишь изучением документации и согласованием определенных сделок.

Статья 63. Последствия вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения

Комментарий к статье 63

1. Со дня введения наблюдения требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, срок исполнения которых уже наступил к этому моменту, могут предъявляться к должнику только в порядке, установленном Законом о банкротстве. Это означает, что кредиторы не вправе требовать от должника удовлетворения своих требований в индивидуальном порядке. Судебные разбирательства о взыскании с должника денежных средств и иного имущества должны быть приостановлены по ходатайству кредитора, так как истцу в данных судебных делах надлежит либо дождаться окончания рассмотрения дела о признании должника банкротом, либо предъявить свои требования к должнику в рамках дела о банкротстве. При отсутствии такого ходатайства кредитора рассмотрение дела, возбужденного в порядке искового производства, должно быть завершено вынесением соответствующего судебного решения, которое, однако, не может быть исполнено в обычном порядке, но предоставляет право кредитору вступить в дело о банкротстве.

Если должник не исполняет свои обязательства перед конкурсными кредиторами или уполномоченными органами, они вправе предъявить свои требования в течение месяца с даты публикации информационного сообщения для участия в первом собрании кредиторов (см. комментарий к ст. 71 Закона). Собрание кредиторов в деле о банкротстве выступает от имени всех кредиторов, выражая общее мнение по вопросам дальнейшей судьбы должника.

2. Требования кредиторов, не являющиеся денежными (например, виндикационные иски об истребовании имущества из чужого незаконного владения, иски о присуждении к исполнению обязательства в натуре и т. п.), предъявляются в суд общей юрисдикции, арбитражный суд или третейский суд в соответствии с установленной для этих дел подсудностью и подведомственностью в общем порядке, без учета возбужденного дела о банкротстве.

3. С момента введения наблюдения главным судебным приставом-исполнителем (судебным приставом-исполнителем) должно быть вынесено постановление о приостановлении исполнительного производства в отношении должника. Исключение составляют случаи взыскания на основании судебных актов, вступивших в законную силу до даты введения наблюдения, в пользу некоторых категорий кредиторов (например, работников должника, в том числе бывших, по взысканию задолженности по заработной плате и других видов задолженности, указанных в комментируемой статье Закона о банкротстве). Если по результатам наблюдения арбитражным судом будет принято решение об отказе в признании должника банкротом или вынесено определение о прекращении производства по делу, исполнение приостановленных исполнительных документов восстанавливается с момента вынесения такого судебного акта.

4. В ходе наблюдения запрещается осуществление должником выплат или выдела имущества в натуральной форме учредителям (участникам, членам) в связи с их выходом из состава учредителей (участников, членов) данной организации. Следует отметить, что выход указанных лиц происходит ранее, в предыдущем хозяйственном году. Расчеты с ними должны производиться на основании годового отчета. Таким образом, под запрет подпадает удовлетворение ранее заявленных и неисполненных требований указанных лиц. Вместе с тем с даты введения наблюдения органы управления должника не вправе принимать такие решения (п. 2 ст. 64 Закона). Удовлетворение требований учредителей (участников) производится только после прекращения дела о банкротстве либо полного удовлетворения требований кредиторов из оставшегося имущества должника в конце конкурсного производства.

Во время наблюдения не допускается выплата дивидендов и иных платежей по эмиссионным ценным бумагам. При этом предполагается как прекращение текущих выплат, так и погашение ранее возникшей задолженности.

5. В комментируемой статье установлено правило, касающееся запрета на проведение зачета однородных обязательств. Как указано в Законе, при проведении зачета не должна нарушаться очередность, установленная для расчетов с кредиторами. Реально это условие выполнимо, только если имеется лишь один, максимум - два кредитора. Если у должника несколько кредиторов (что чаще всего и бывает), да еще и различной очередности, то соблюдение вышеизложенного правила в отношении, например, кредитора третьей очереди весьма затруднительно и фактически означает запрет на проведение зачета в таких случаях.

6. Информация о введении наблюдения подлежит опубликованию временным управляющим в порядке, установленном ст. 28 Закона о банкротстве (п. 1 ст. 54, п. 1 ст. 68). Определение арбитражного суда о введении наблюдения направляется им всем лицам, участвующим в деле (ст. 121 АПК). Кроме того, такое определение дополнительно направляется в банк, обслуживающий должника, который должен приостановить исполнение определенных исполнительных документов и не проводить не предусмотренные Законом платежи должника. Вместе с тем у кредитной организации нет достаточной информации для того, чтобы достоверно знать, какие платежи следует проводить, а какие - нет, что иногда порождает конфликтные ситуации.

Поскольку в ходе наблюдения все денежные требования к должнику могут быть предъявлены лишь в рамках дела о банкротстве, определение о введении наблюдения направляется также в суд общей юрисдикции, главному судебному приставу по месту нахождения как самого должника, так и его филиалов и представительств. Главный судебный пристав (судебный пристав-исполнитель), получив данное определение, должен вынести постановление о приостановлении исполнительного производства по взысканиям в пользу вышеуказанных кредиторов.

О введении наблюдения уведомляются также уполномоченные органы. В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 01.01.01 г. N 100 "Об уполномоченном органе в делах о банкротстве и в процедурах банкротства и регулирующем органе, осуществляющем контроль за саморегулируемыми организациями арбитражных управляющих" <*> органом, уполномоченным представлять интересы Российской Федерации по денежным обязательствам, а также выступать в качестве кредитора по обязательным платежам, является Федеральная служба России по финансовому оздоровлению и банкротству (ФСФО). Вместе с тем необходимо уведомлять также государственные и муниципальные органы, уполномоченные представлять в делах о банкротстве интересы бюджетов различных уровней по денежным обязательствам.

<*> СЗ РФ. 2003. N 7. Ст. 659.

В связи с тем что в число уполномоченных органов, а также лиц, участвующих в деле, не включены налоговые и таможенные органы, остается открытым вопрос об их информировании о необходимости приостановления принудительного взыскания по исполнительным документам, выдаваемым этими органами.

Статья 64. Ограничения и обязанности должника в ходе наблюдения

Комментарий к статье 64

1. С учетом того что процедура наблюдения является также и стадией подготовки дела к рассмотрению в рамках арбитражного процесса, логично, что ее введение и назначение временного управляющего не влекут за собой отстранения от должности руководителя должника. В случае если он своими действиями препятствует временному управляющему выполнять его функции, по ходатайству последнего арбитражный суд может отстранить руководителя от исполнения его обязанностей. Однако, в отличие от Закона о банкротстве 1998 г., полномочия руководителя не переходят к временному управляющему. Выполнение этих функций руководителя суд возлагает на лицо, представленное уполномоченным органом должника, при непредставлении такой кандидатуры - на одного из заместителей бывшего руководителя, а в случае отсутствия заместителей - на одного из работников должника (см. комментарий к ст. 69 Закона о банкротстве).

2. Исполнительный орган организации-должника (генеральный директор, правление и т. п.) продолжает руководить финансово-хозяйственной деятельностью организации-должника, но уже под контролем временного управляющего, согласуя с ним все значительные финансовые операции (свыше пяти процентов балансовой стоимости активов на дату введения наблюдения), а также сделки, связанные с возможным уменьшением имущества (например, выдачей поручительств и гарантий, уступкой прав требования, учреждением доверительного управления имуществом должника и т. п.). Кроме того, в установленных законом случаях данные сделки подлежат согласованию с соответствующими органами управления должника. Например, в акционерном обществе или в обществе с ограниченной ответственностью крупные сделки необходимо согласовывать как с временным управляющим, так и с советом директоров или общим собранием акционеров (общим собранием участников). Данный порядок согласования сделок направлен на защиту прав всех кредиторов, а также самого должника (его учредителей или участников). Отсутствие письменного согласия временного управляющего и уполномоченных органов должника в случаях, когда такое согласование является обязательным, влечет признание совершенных им сделок недействительными.

3. Указанные ограничения полномочий органов управления должника необходимо отличать от запрета на принятие определенных решений этими органами во время наблюдения (о проведении реорганизации или ликвидации должника, создании других юридических лиц или об участии в них, о создании филиалов и представительств, выплате дивидендов, выходе из состава участников должника и т. п.). Установление таких запретов является, по сути, введением обеспечительных мер в рамках производства по делу о банкротстве для защиты интересов всех кредиторов. Данные обеспечительные меры осуществляются на основании прямого указания Закона о банкротстве независимо от того, содержится ли специальное указание об этом в определении арбитражного суда о введении наблюдения.

4. Помимо мер, указанных в п. 2 комментируемой статьи, в соответствии с п. 2 ст. 46 Закона о банкротстве арбитражный суд вправе запретить совершать без согласия арбитражного управляющего иные сделки, а также применять обеспечительные меры, предусмотренные в ст. 91 АПК (наложить арест на имущество должника, запретить ему совершать определенные действия или, наоборот, возложить обязанность совершить определенные действия в целях предотвращения порчи, ухудшения состояния спорного имущества, передать спорное имущество на хранение другому лицу, приостановить взыскание или реализацию спорного имущества и др.). Дополнительные обеспечительные меры вводятся лишь на основании определения арбитражного суда, которое подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано. Обжалование данного определения не приостанавливает его исполнения.

5. В Законе о банкротстве (п. 4 комментируемой статьи) установлена обязанность руководителя обратиться к учредителям (участникам, собственнику имущества унитарного предприятия) для решения ими вопроса о возможных компромиссных вариантах удовлетворения требований кредиторов при сохранении контроля над юридическим лицом - должником. Для этого учредители могут, например, привлечь дополнительные средства и рассчитаться с кредиторами, исполнение обязательств перед которыми просрочено свыше трех месяцев, либо обратиться к первому собранию кредиторов или непосредственно к арбитражному суду с ходатайством о введении финансового оздоровления (см. комментарий к ст. ст. 76, 77 Закона). Во втором случае им придется также решить вопрос о предоставлении обеспечения исполнения должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности.

Непринятие учредителями соответствующих мер может привести к тому, что будет введена процедура внешнего управления или открыто конкурсное производство, за чем последует как минимум потеря контроля над должником. Проведение любой процедуры банкротства влечет существенные непроизводственные расходы для должника: на оплату вознаграждения арбитражного управляющего и привлеченных им специалистов, проведение инвентаризации имущества и его оценки, публикацию информационных сообщений и т. д. При осуществлении мер по восстановлению платежеспособности в ходе внешнего управления имущество должника может быть распродано. В результате конкурсного производства организация будет скорее всего ликвидирована. Кроме того, учредителям следует также учитывать возможность возложения на них субсидиарной ответственности в случае, если будет установлена преднамеренность доведения организации до банкротства. Таким образом, учредителям целесообразно принять оперативные меры для скорейшего прекращения дела о банкротстве, для чего Законом о банкротстве им предоставлен целый ряд возможностей.

6. В качестве одной из возможностей Законом предусмотрено право должника увеличить свой уставный капитал путем проведения дополнительной эмиссии обыкновенных акций во время наблюдения, а вырученные средства направить на расчеты с кредиторами. Тем самым был положен конец длительной дискуссии о возможности дополнительной эмиссии акций в ходе осуществления процедур банкротства.

Следует отметить, что в п. 2 ст. 100 ГК установлен запрет на проведение дополнительной эмиссии для погашения долгов общества. Данный запрет обусловлен, в частности, тем, что в законодательстве уставный капитал понимается как минимальный размер имущества, гарантирующий интересы кредиторов общества (п. 1 ст. 99 ГК, п. 1 ст. 25 Закона об акционерных обществах). Если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов акционерного общества окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить и зарегистрировать в установленном порядке уменьшение своего уставного капитала. Если же стоимость становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации. Между тем очевидно, что денежные средства, полученные при применении данной меры, будут направлены именно на восстановление платежеспособности общества, т. е. на выплату его просроченных долгов. Как следствие, в случае, если размер чистых активов окажется меньше зарегистрированного размера уставного капитала, данное обстоятельство может повлечь ликвидацию такого общества.

Статья 65. Временный управляющий

Комментарий к статье 65

1. При введении наблюдения арбитражный суд утверждает временного управляющего из числа трех кандидатов, представленных саморегулируемой организацией, предложенной кредитором-заявителем либо регулирующим органом в установленных Законом о банкротстве случаях (см. комментарий к ст. 45 Закона).

Временный управляющий становится ключевой фигурой процедуры наблюдения. На него возлагается обеспечение достижения целей данной процедуры. Он анализирует финансовое положение должника, согласует сделки должника в определенных случаях, выявляет кредиторов и ведет реестр их требований (если ведение реестра не передано реестродержателю), созывает первое собрание кредиторов, представляет арбитражному суду отчет о результатах проведенного анализа с выводом о возможности восстановления платежеспособности должника.

2. Важной функцией временного управляющего является выявление кредиторов должника, которых он должен персонально уведомить о введении наблюдения, для того чтобы они успели в месячный срок заявить свои требования к должнику. Только в этом случае у них будет возможность уже на стадии наблюдения добиться включения своих требований в реестр требований кредиторов. В данном реестре указываются сведения о каждом из кредиторов, размере его требований, очередности их удовлетворения. На основании этой информации созывается первое собрание кредиторов и определяется количество голосов, принадлежащее каждому из них при решении вопросов на этом собрании.

3. Размер вознаграждения временного управляющего устанавливается арбитражным судом по предложению кредитора-заявителя в сумме не менее чем 10 тыс. рублей (см. комментарий к ст. 26 Закона). В дальнейшем возможно увеличение этой суммы по решению первого собрания кредиторов, которое, однако, будет созываться лишь в самом конце процедуры наблюдения. На практике встречаются случаи, когда такое решение об увеличении вознаграждения принимается за истекший период, т. е. "с обратным действием". Более обоснованной представляется выплата временному управляющему дополнительного вознаграждения по результатам его деятельности, также утверждаемого арбитражным судом, но за счет средств кредиторов.

4. Отстранение временного управляющего, как и его назначение, может производиться только по определению арбитражного суда. Вынесение судом такого определения возможно в следующих случаях.

Во-первых, по жалобе лица, участвующего в деле, если в судебном заседании будет доказано:

а) неисполнение или ненадлежащее исполнение временным управляющим своих обязанностей, установленных в ст. ст. 24, 67 и др. Закона о банкротстве (см. комментарий к статьям 24, 67), а также несоблюдение правил профессиональной деятельности арбитражного управляющего, установленных Правительством РФ (п. 1 ст. 25 Закона);

б) нарушение данным неисполнением (ненадлежащим исполнением) прав или законных интересов заявителя;

в) наличие убытков или реальной возможности возникновения таких убытков у заявителя;

г) причинно-следственная связь между указанным неисполнением (ненадлежащим исполнением) временным управляющим своих обязанностей и причиненными заявителю убытками (возникновением реальной возможности причинения таких убытков).

Во-вторых, временный управляющий может быть отстранен, если будет установлено его несоответствие требованиям, установленным в п. п. 1, 5 ст. 20, п. 1 ст. 23 Закона о банкротстве, либо, наоборот, действие в отношении его ограничений, указанных в п. 6 ст. 20 Закона. Такие же последствия наступят в случае выявления нарушений при выдвижении его кандидатуры саморегулируемой организацией арбитражных управляющих или утверждении его арбитражным судом, а также иных обстоятельств, препятствующих его назначению.