Научно-практический комментарий к федеральному закону "О несостоятельности (банкротстве)" (стр. 22 )

8. К сожалению, Закон не дает ответов на ряд вопросов, которые могут возникнуть в связи с применением п. 6 комментируемой статьи: о порядке и сроке направления ходатайства о признании недействительным плана внешнего управления; о пределах рассмотрения ходатайства; о последствиях признания плана внешнего управления недействительным.

Представляется, что для ответа на первый вопрос можно по аналогии воспользоваться положениями п. 4 ст. 15, регламентирующими порядок обжалования решений собрания кредиторов.

В соответствии с ч. 1 ст. 65 АПК РФ лицо (лица), обратившееся с ходатайством о признании недействительным плана внешнего управления, должно доказать, что план в целом или его отдельные положения нарушают его права и законные интересы. Таким образом, арбитражный суд должен оценить обоснованность требований, что не предполагает обязательную оценку положений плана внешнего управления в необжалуемой части.

Однако в целях предотвращения возможных незаконных действий, причинения убытков должнику или кредиторам в ходе реализации мероприятий, предусмотренных планом внешнего управления, арбитражный суд вправе выйти за пределы требований, изложенных в ходатайстве, если будет установлено, что план внешнего управления или отдельные его положения противоречат п. 2 ст. 106.

План внешнего управления, признанный арбитражным судом недействительным, не имеет юридической силы. В этом случае арбитражный суд вправе:

обязать внешнего управляющего разработать и представить на утверждение собранию кредиторов новый план внешнего управления с соблюдением сроков, установленных п. 5 комментируемой статьи;

при наличии предусмотренных ст. 98 оснований отстранить внешнего управляющего с последующим утверждением нового внешнего управляющего в порядке, предусмотренном ст. ст. 45 и 231;

принять решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Думается, что признание арбитражным судом плана внешнего управления частично недействительным может иметь место только в случаях, когда есть достаточные основания полагать, что план внешнего управления был бы утвержден и без включения недействительной его части и недействительная часть плана внешнего управления не препятствует возможности восстановить платежеспособность должника.

9. Ходатайство о признании плана внешнего управления недействительным полностью или частично рассматривается судьей единолично, за исключением случаев, когда одновременно рассматривается вопрос о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Определение арбитражного суда, вынесенное по результатам рассмотрения ходатайства, может быть обжаловано. Обжалование определения не приостанавливает его исполнение.

10. Необходимость внесения изменений в план внешнего управления может быть обусловлена различными обстоятельствами, возникшими после утверждения собранием кредиторов плана внешнего управления. Эти изменения могут быть направлены на корректировку мер по восстановлению платежеспособности должника, сокращению (увеличению) расходов на их реализацию, увеличение срока внешнего управления, перераспределение компетенции между собранием кредиторов и комитетом кредиторов в части утверждения сделок должника и т. д.

Согласно п. 7 комментируемой статьи план внешнего управления может быть изменен в порядке, установленном для рассмотрения плана внешнего управления, т. е. в соответствии с п. пи 6 комментируемой статьи, за исключением установленных п. п. 2 и 3 сроков созыва собрания.

Статья 108. Продление срока внешнего управления

Комментарий к статье 108

1. Согласно п. 1 комментируемой статьи арбитражный суд продлевает срок внешнего управления, если собранием кредиторов принято одно из следующих решений:

об утверждении плана внешнего управления, в котором предусмотрен срок внешнего управления, превышающий первоначально установленный срок;

об утверждении изменений плана внешнего управления, которые предусматривают срок внешнего управления, превышающий первоначально установленный срок;

об обращении в арбитражный суд с ходатайством о продлении внешнего управления (по результатам рассмотрения отчета внешнего управляющего в связи с итогами внешнего управления). Решение собрания кредиторов об обращении в арбитражный суд с ходатайством о продлении срока внешнего управления принимается собранием кредиторов большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, а в случае проведения повторного собрания кредиторов - более чем 30 процентами голосов от общего числа голосов этих кредиторов (п. п. 2 и 3 ст. 15). Решение собрания кредиторов должно содержать предлагаемый срок продления внешнего управления, который не может выходить за рамки максимального срока внешнего управления.

Поскольку в первых двух случаях (абз. 2 и 3 п. 1 комментируемой статьи) не предусматривается принятие собранием кредиторов одновременно решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о продлении срока внешнего управления, такое ходатайство вправе заявить внешний управляющий на основании принятых собранием кредиторов решений.

2. Следует учитывать специальные случаи продления внешнего управления. Так, в соответствии с п. 1 ст. 14 Закона об особенностях банкротства субъектов ТЭК право на обращение с ходатайством о продлении срока внешнего управления предоставлено не только собранию кредиторов, но и внешнему управляющему, а также органу управления ТЭК, органу исполнительной власти субъекта Российской Федерации и органу местного самоуправления по месту нахождения должника.

Кроме того, заявлять в арбитражный суд ходатайства о продлении срока внешнего управления градообразующих организаций вправе органы, указанные в ст. 172 Закона о банкротстве, при условии предоставления поручительства по обязательствам должника.

Срок внешнего управления в отношении сельскохозяйственной организации и крестьянского (фермерского) хозяйства может быть продлен независимо от решения собрания кредиторов при наличии обстоятельств, предусмотренных абз. 2 п. 3 ст. 178 и абз. 3 п. 4 ст. 219 Закона. Поэтому круг лиц, которые вправе обратиться с ходатайством, комментируемой статьей не ограничен.

3. Арбитражный суд продлевает срок внешнего управления при условии, что предусмотренный планом внешнего управления, который утвержден (изменен) решением собрания кредиторов, новый срок внешнего управления или предлагаемый срок продления внешнего управления не превышает максимального срока внешнего управления, а именно: двух лет - общий срок; трех лет и девяти месяцев - для сельскохозяйственных организаций и крестьянских (фермерских) хозяйств; трех лет - для градообразующих организаций; пяти лет - для субъектов естественных монополий ТЭК.

В отличие от Закона о банкротстве 1998 г. (ст. 84) арбитражный суд, решая вопрос о продлении срока внешнего управления, не проверяет наличие оснований, свидетельствующих о возможности восстановить платежеспособность должника в течение срока, на который продлевается внешнее управление.

4. По смыслу п. 2 комментируемой статьи внешнее управление не может быть продлено на срок, превышающий два года (совокупный срок финансового оздоровления и внешнего управления). Представляется, что эта норма во взаимосвязи с п. 2 ст. 93 Закона определяет, что срок внешнего управления, включая срок продления этой процедуры, не может в совокупности превышать двух лет. При этом необходимо учитывать указанные особенности продления срока внешнего управления в отношении градообразующих и сельскохозяйственных организаций, крестьянских (фермерских) хозяйств и субъектов естественных монополий ТЭК.

Статья 109. Меры по восстановлению платежеспособности должника

Комментарий к статье 109

1. Комментируемая статья содержит открытый перечень мер по восстановлению платежеспособности должника, которые могут быть предусмотрены планом внешнего управления. Главная ее особенность (в сопоставлении со ст. 85 Закона о банкротстве 1998 г.) состоит в том, что в ней прямо предусмотрена возможность использовать для восстановления платежеспособности такие меры, как увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников и третьих лиц, размещение дополнительных обыкновенных акций должника, замещение активов должника.

Планом внешнего управления может быть предусмотрено использование одной или, что чаще всего имеет место, нескольких мер по восстановлению платежеспособности должника в зависимости от особенностей его имущественного и правового положения, характера деятельности.

2. Меры по восстановлению платежеспособности могут быть классифицированы по различным основаниям, в том числе в зависимости от того, за счет чьих средств будет осуществляться восстановление платежеспособности должника. По этому основанию перечисленные в ст. 109 меры можно разделить на две группы: осуществляемые за счет должника, в том числе путем сокращения затрат и повышения эффективности его деятельности; осуществляемые за счет средств других лиц: собственника имущества должника - унитарного предприятия, учредителей (участников) должника, третьего лица или третьих лиц.

К первой группе относятся: перепрофилирование производства, закрытие нерентабельных производств, взыскание дебиторской задолженности, продажа части имущества должника, уступка прав требования должника, продажа предприятия должника, замещение активов должника.

3. Закон не содержит специальных правил о перепрофилировании производства и закрытии нерентабельных производств, поскольку эти меры сами по себе не связаны с распоряжением имуществом должника в юридическом смысле.

Перепрофилирование производства представляет собой изменение вида деятельности производства, сопровождающееся, как правило, реконструкцией и (или) техническим перевооружением предприятия. Перепрофилирование может выражаться в переходе на выпуск конкурентоспособной продукции вместо убыточной, в рациональном использовании производственных мощностей, модернизации производства.

Следует иметь в виду, что правовыми актами могут быть установлены запреты на перепрофилирование, наличие которых препятствует включению этой меры в план внешнего управления.

Так, не допускаются перепрофилирование производства субъектов естественных монополий ТЭК, связанного с функционированием единого производственно-технологического комплекса (ст. 19 Закона об особенностях банкротства субъектов ТЭК), а также перепрофилирование особо ценных объектов культурного наследия народов Российской Федерации (п. п. 1 и 6 Положения об особо ценных объектах культурного наследия народов Российской Федерации, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 30.11.92 N 1487 <*>).

<*> САПП РФ. 1992. N 23. Ст. 1961; СЗ РФ. 2001. N 49. Ст. 4611; 2003. N 9. Ст. 851.

Перепрофилирование деятельности организаций по племенному животноводству допускается в случаях, предусмотренных законодательством (ст. 9 Федерального закона от 3 августа 1995 г. N 123-ФЗ "О племенном животноводстве" <*>).

<*> СЗ РФ. 1995. N 32. Ст. 3199; 2003. N 2. Ст. 167.

Закрытие нерентабельных производств означает прекращение неэффективной деятельности должника, которая не оправдывает затрат на ее осуществление, т. е. является убыточной. Применение этой меры часто сопровождается сокращением численности или штата работников должника, продажей высвобождаемого из производственного процесса имущества.

Так же как и перепрофилирование производства, закрытие нерентабельных производств допускается при отсутствии запретов на использование этой меры (см., например, ст. 19 Закона об особенностях банкротства субъектов ТЭК).

4. Платежеспособность должника может быть восстановлена посредством взыскания дебиторской задолженности. Ранее действовавшая ст. 85 Закона о банкротстве 1998 г. предусматривала "ликвидацию дебиторской задолженности". Это терминологическое расхождение не имеет принципиального значения, поскольку оба варианта подразумевают истребование дебиторской задолженности. Указанная мера корреспондирует обязанности внешнего управляющего взыскивать задолженность перед должником (п. 2 ст. 99). Поэтому отсутствие в плане внешнего управления этой меры не снимает с внешнего управляющего обязанности истребовать неуплачиваемые добровольно долги в порядке, предусмотренном процессуальным законодательством.

О продаже предприятия должника или части его имущества, уступке прав требования должника, замещении активов должника см. комментарии к ст. ст. , 115.

5. Ко второй группе относятся следующие способы восстановления платежеспособности: увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников и третьих лиц, исполнение обязательств должника собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьим лицом или третьими лицами; размещение дополнительных акций должника.

6. Восстановление платежеспособности путем увеличения уставного капитала должника за счет взносов участников и третьих лиц может быть предусмотрено планом внешнего управления имуществом должника, созданного в форме общества с ограниченной ответственностью или общества с дополнительной ответственностью.

Кроме того, принимая во внимание, что перечень мер по восстановлению платежеспособности является открытым, для достижения целей внешнего управления хозяйственными товариществами и производственными кооперативами можно прибегнуть к увеличению складочного капитала (паевого фонда) за счет вкладов участников товарищества (паевых взносов членов производственного кооператива) и третьих лиц. Увеличение уставного фонда государственного или муниципального унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, может быть достигнуто за счет дополнительно передаваемого собственником имущества в хозяйственное ведение унитарного предприятия (ст. 14 Федерального закона от 01.01.01 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях").

Решение о внесении изменений и дополнений в устав общества в части увеличения уставного капитала принимается органом управления должника (п. 2 ст. 94 Закона о банкротстве).

Представляется также возможным увеличение имущества должников - некоммерческих организаций, которые могут быть признаны банкротами, за счет взносов их участников (членов) и пожертвований третьих лиц.

Общие условия и порядок принятия решений об увеличении уставного (складочного) капитала (паевого или уставного фонда) коммерческих организаций за счет взносов (вкладов) участников (членов), приеме новых участников (членов) определяются учредительными документами, ГК РФ, законодательными актами об отдельных видах юридических лиц.

Об исполнении обязательств должника собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьим лицом (третьими лицами) и о размещении дополнительных акций должника см. комментарии к ст. ст. 113, 114.

7. Перечень мер по восстановлению платежеспособности должника является открытым, поэтому планом внешнего управления могут быть предусмотрены и иные меры, которые не противоречат правовым актам и применение которых (самостоятельно или в совокупности с другими мерами) обеспечивает достижение целей внешнего управления.

Статья 110. Продажа предприятия должника

Комментарий к статье 110

1. Продажа предприятия должника как мера по восстановлению его платежеспособности не является новой. Однако регулирование процедуры продажи предприятия претерпело существенные изменения.

Главная и определяющая новелла заключается в том, что продажа предприятия может быть включена в план внешнего управления при условии обращения органа управления должника или собственника имущества должника - унитарного предприятия с ходатайством о продаже предприятия должника, которое должно содержать сведения о минимальной цене продажи предприятия (п. 2 ст. 94).

Кроме того, в отличие от ст. 86 Закона о банкротстве 1998 г., предприятие может быть продано только путем проведения торгов, причем по цене, которая не может быть ниже минимальной цены продажи предприятия, определенной органом управления должника или собственником имущества должника - унитарного предприятия.

2. Правила комментируемой статьи применяются, если иное не предусмотрено Законом (см. ст. ст. 139, 175, 179, 184, 195, 222).

Правила продажи предприятия, не урегулированные Законом о банкротстве, регламентируются ГК РФ (в том числе ст. ст. , , Законом о государственной регистрации юридических лиц, другими нормативными правовыми актами.

Нормы комментируемой статьи действуют не только при продаже предприятия и части имущества должника в ходе внешнего управления (см. п. п. 4, 5 ст. 111 Закона), но и при продаже имущества должника в процессе конкурсного производства.

Кроме того, по правилам комментируемой статьи продается имущество, являющееся предметом залога (п. 6 ст. 82), акции созданного на базе имущества должника открытого акционерного общества (открытых акционерных обществ) (п. 6 ст. 115).

3. Согласно п. 1 комментируемой статьи под предприятием должника понимается имущественный комплекс, предназначенный для осуществления предпринимательской деятельности. Далее п. 1 предусматривает, что объектом продажи могут служить филиалы и иные структурные подразделения должника - юридического лица. Однако на самом деле структурные подразделения юридического лица не являются объектами права и поэтому не могут быть объектами продажи. В данном случае имеется в виду, что имущество, закрепленное за структурными подразделениями юридического лица, может входить в состав предприятия. Это имущество может представлять собой и отдельный имущественный комплекс - предприятие.

4. Продажа предприятия, в результате которой может быть отчуждено все имущество должника, предназначенное для осуществления предпринимательской деятельности, чаще всего будет относиться к категории крупной сделки. Однако, даже если такая сделка не будет признана крупной (у должника может быть несколько предприятий, лишь одно из которых продается), решение о ее заключении может быть принято только органом управления должника (п. 2 ст. 94 Закона о банкротстве) или собственником имущества должника - унитарного предприятия (ст. 23 Федерального закона "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях").

Орган управления, в компетенцию которого входит принятие решения о заключении крупной сделки, определяется учредительными документами должника, а также федеральными законами об отдельных видах юридических лиц.

Так, применительно к акционерным обществам решение о совершении крупной сделки должно быть принято общим собранием акционеров, если стоимость предприятия составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, или советом директоров (наблюдательным советом), если балансовая стоимость предприятия составляет от 20 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, определяемой по данным бухгалтерской отчетности акционерного общества на последнюю отчетную дату (глава X Закона об акционерных обществах).

В решении о продаже предприятия должна быть определена минимальная цена продажи предприятия.

5. Состав предприятия определяется ГК РФ (ст. 132) с учетом особенностей, установленных п. 3 комментируемой статьи Закона о банкротстве.

В условиях обычного хозяйственного оборота, не обремененного применением к продавцу предприятия процедур банкротства, в состав предприятия входят все виды имущества, предназначенные для его предпринимательской деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания) и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.

Состав предприятия должника при его продаже, в том числе в ходе внешнего управления, определяется на основе его полной инвентаризации (ст. 561 ГК РФ). До подписания договора продавцом и покупателем должны быть составлены и рассмотрены: акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора и отчет независимого оценщика о составе и стоимости предприятия, а также перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований.

Особенность продажи предприятия в ходе внешнего управления состоит в том, что в его состав могут быть включены только те обязательства должника, которые возникли после принятия заявления о признании должника банкротом. Под термином "обязательства" в данном случае понимаются не только денежные, но и другие гражданско-правовые обязательства (ст. 307 ГК РФ). Эти обязательства могут быть переданы покупателю предприятия в порядке и на условиях, установленных Законом о банкротстве (см. комментарий к ст. 101). При продаже предприятия применяются также положения ГК РФ о правах кредиторов должника (ст. 562). Задолженность продавца по уплате обязательных платежей к покупателю предприятия не переходит.

6. Переход права собственности на предприятие (ст. 564 ГК РФ) не является основанием для расторжения трудовых договоров с работниками должника, за исключением трудовых договоров с заместителями руководителя и главным бухгалтером (см. ст. 75 Трудового кодекса Российской Федерации). Права и обязанности работодателя по действующим трудовым договорам при продаже предприятия переходят к покупателю предприятия с момента государственной регистрации перехода права собственности на предприятие. Объем этих прав определяется в соответствии со ст. 22 Трудового кодекса РФ.

7. Пункты 4 - 9 комментируемой статьи посвящены порядку установления начальной цены продажи предприятия, а также порядку проведения торгов.

Если иное не установлено федеральным законом, продажа предприятия должника осуществляется на открытых торгах, которые по общему правилу проводятся в форме аукциона.

При продаже предприятия должника, являющегося стратегическим предприятием или организацией, а также предприятия должника - субъекта естественной монополии (ст. ст. 195, 201) торги должны проводиться в форме конкурса. В форме конкурса могут быть проведены торги по продаже предприятия градообразующей организации (ст. 175 Закона).

Продажа предприятия осуществляется на открытом аукционе, кроме продажи предприятия, в состав которого входит имущество, ограниченное в обороте (ст. 129 ГК РФ). В последнем случае проводятся закрытые торги с участием лиц, которым может принадлежать такое имущество.

8. Решение об установлении начальной цены принимает собрание кредиторов либо комитет кредиторов, если принятие решения по этому вопросу отнесено собранием кредиторов к компетенции комитета кредиторов (п. 2 ст. 12, п. 3 ст. 17 Закона).

Начальная цена устанавливается на основе рыночной стоимости предприятия, определенной в отчете независимого оценщика (ст. 11 Закона об оценочной деятельности), но не ниже минимальной цены продажи предприятия, определенной органом управления должника или собственником имущества должника - унитарного предприятия, даже если рыночная стоимость окажется ниже минимальной цены.

9. Предприятие может выставляться на торги неограниченное число раз.

Издержки, связанные с организацией и проведением торгов (оплата услуг независимого оценщика и организатора торгов, публикации сообщений о продаже предприятия), покрываются за счет имущества должника.

10. Порядок и условия проведения торгов определяются собранием кредиторов (комитетом кредиторов), за исключением вопросов, решение по которым принимается внешним управляющим.

Собрание кредиторов (комитет кредиторов) определяет:

порядок ознакомления с предприятием и его характеристиками;

форму проведения торгов;

форму подачи предложений о цене предприятия;

требования к участникам торгов, если проводятся закрытые торги;

условия конкурса, если торги проводятся в форме конкурса;

время, место, а также срок подачи заявок (предложений) на участие в торгах, продолжительность которого не может быть менее чем 25 дней;

порядок оформления участия в торгах, перечень представляемых участниками торгов документов и требования к их оформлению;

сроки и порядок внесения задатка;

величину повышения начальной цены ("шаг аукциона");

порядок и критерии выявления победителя торгов;

время и место подведения итогов торгов;

порядок и условия заключения договора продажи предприятия;

условия и срок получения покупной цены, но не позднее чем за месяц до истечения срока внешнего управления.

Кроме того, собрание кредиторов (комитет кредиторов) может принять решение о привлечении для организации и проведения торгов специализированной организации, которая не должна быть заинтересованным лицом в отношении должника и внешнего управляющего (см. ст. 19 Закона). Следует иметь в виду, что в течение года со дня вступления в силу Закона внешний управляющий для организации торгов по продаже имущества (в том числе предприятия) должника, балансовая стоимость которого на последнюю отчетную дату составляет не менее чем 200 млн. рублей, должен привлекать на безвозмездной основе государственную специализированную организацию, уполномоченную Правительством Российской Федерации (п. 7 ст. 231 Закона). Такой организацией является специализированное государственное учреждение при Правительстве Российской Федерации - Российский фонд федерального имущества, устав которого утвержден Постановлением Правительства Российской Федерации от 01.01.01 г. N 925 <*>.

<*> СЗ РФ. 2002. N 52 (ч. II). Ст. 5229.

Внешний управляющий:

устанавливает размер задатка, который не должен превышать 25 процентов начальной цены;

публикует сообщения о продаже предприятия на торгах в соответствии с абзп. 6 комментируемой статьи;

подписывает договор продажи предприятия с победителем торгов.

Кроме того, внешний управляющий (организатор торгов):

осуществляет подготовку к проведению торгов, в том числе организует прием заявок (предложений) участников торгов, а также сумм задатка, назначает конкурсную комиссию (при проведении торгов в форме конкурса);

проводит торги, в том числе повторные;

подводит итоги торгов;

определяет победителя торгов;

подписывает протокол об итогах торгов;

признает торги несостоявшимися в случаях, установленных абз. 1 п. 7 комментируемой статьи.

11. Если в сроки, указанные в сообщении о продаже предприятия, не получено ни одной заявки (предложения) или получена только одна заявка (предложение), а также если предприятие не было продано на первых торгах, проводятся повторные торги на тех же условиях и в том же порядке, что и первые торги.

В случае признания повторных торгов несостоявшимися, а также если предприятие не продано на повторных торгах, предприятие должно быть выставлено на торги в третий раз. Новое сообщение о проведении торгов должно быть опубликовано внешним управляющим в течение 14 дней с даты подведения итогов повторных торгов.

Особенность третьих торгов состоит в том, что внешний управляющий, в том числе по собственной инициативе, вправе снизить на 10 процентов цену продажи предприятия, которая была первоначально установлена собранием кредиторов (комитетом кредиторов). При этом новая цена не может быть ниже минимальной цены продажи предприятия.

Если предприятие оказалось непроданным и в третий раз, собрание кредиторов (комитет кредиторов) устанавливает иной порядок продажи предприятия на торгах. Например, предприятие может быть продано посредством публичного предложения. Особенностью заключения договора продажи предприятия в этом случае является то, что договор заключается не с первым, кто отзовется на предложение (публичная оферта - см. п. 2 ст. 437 ГК РФ), а с тем лицом, которое в течение месяца с даты опубликования сообщения о продаже предприятия предложит за него максимальную цену.

Собрание кредиторов (комитет кредиторов) вправе установить и другой, более привлекательный для потенциальных покупателей порядок проведения торгов при условии сохранения минимальной цены продажи предприятия, определенной органами управления должника.

Вместе с тем Закон не препятствует органам управления должника и собственнику имущества должника - унитарного предприятия в любое время пересмотреть минимальную цену продажи предприятия в сторону ее уменьшения, с тем чтобы не в ущерб цели внешнего управления и в зависимости от конъюнктуры рынка создать условия, позволяющие реально осуществить продажу предприятия.

12. Договор продажи предприятия подписывается внешним управляющим и победителем торгов не позднее чем через 10 дней с даты подведения итогов торгов. Итоги (результаты) торгов оформляются протоколом, который подписывается лицом, выигравшим торги, и внешним управляющим (организатором торгов) в день их проведения, а в случае проведения торгов посредством публичного предложения - в день истечения месячного срока со дня опубликования сообщения о проведении торгов.

13. Покупатель предприятия обязан уплатить покупную цену, определенную на торгах, в срок, указанный в сообщении о проведении торгов. При этом установленный срок уплаты покупной цены не может превышать одного месяца с даты подведения итогов торгов и одновременно не должен заканчиваться позднее чем за один месяц до истечения срока внешнего управления.

Сумма задатка, внесенная покупателем предприятия, засчитывается в счет исполнения им обязательства по уплате покупной цены.

14. Денежные средства, вырученные от продажи предприятия, включаются в состав имущества должника и используются внешним управляющим для удовлетворения требований кредиторов в порядке, установленном Законом.

15. Абзац 3 п. 9 комментируемой статьи определяет отрицательные последствия, которые наступают для победителя торгов при уклонении от обязанности подписать протокол об итогах торгов или договор продажи предприятия в виде утраты им суммы задатка, которая включается в состав имущества должника за вычетом издержек организатора торгов на их проведение.

Следует также учитывать, что в соответствии со ст. 448 ГК РФ негативные последствия могут наступить и для организатора торгов (внешнего управляющего или специализированной организации) при отказе от проведения торгов либо при уклонении от подписания протокола.

16. Договор продажи предприятия подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации (п. 3 ст. 560 ГК РФ).

17. В отличие от п. 10 ст. 86 Закона о банкротстве 1998 г., комментируемая статья не предусматривает, что при недостаточности денежных средств, вырученных от продажи предприятия должника, обязательно должно быть либо заключено мировое соглашение, либо принято решение арбитражным судом о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, поскольку продажа предприятия не всегда является единственным источником для удовлетворения требований кредиторов и восстановления платежеспособности должника.

18. Смена собственника предприятия не влечет возникновения у его покупателя преимущественного права на получение выданных ранее продавцу-должнику лицензий (ср. абз. 3 п. 1 ст. 86 Закона о банкротстве 1998 г.), а также не является основанием для переоформления на покупателя документа, подтверждающего наличие лицензии (см. ст. 11 Закона о лицензировании, комментарий к ст. 115 Закона о банкротстве). В силу п. 3 ст. 559 ГК РФ права продавца, полученные им на основании разрешения (лицензии) на занятие соответствующей деятельностью, не подлежат передаче покупателю предприятия.

Статья 111. Продажа части имущества должника

Комментарий к статье 111

1. Положения рассматриваемой статьи направлены не только на создание условий для получения максимально возможной покупной цены от продажи имущества, но и на защиту интересов должника и его учредителей (участников), поскольку продажа имущества допускается только при условии, что его отчуждение не приведет к прекращению хозяйственной деятельности должника. Это требование препятствует возможности фактической продажи предприятия-должника по частям в обход специальных норм Закона, а также свидетельствует о том, что эта мера является далеко не основной в процессе восстановления платежеспособности должника.

2. Внешний управляющий вправе продать часть имущества должника только в том случае, если это предусмотрено планом внешнего управления. Данная мера применяется, в частности, когда план внешнего управления предусматривает перепрофилирование производства, закрытие нерентабельных производств, в результате чего высвобождается имущество, а также для уменьшения издержек на содержание имущества, которое не используется и не предполагается использовать в будущем в процессе хозяйственной деятельности.

Кроме того, в ходе внешнего управления может быть продано имущество должника, являющееся предметом залога, с направлением вырученных средств на расчеты с кредиторами, требования которых обеспечены залогом. Представляется, что продажа такого имущества также должна быть включена в план внешнего управления, что не исключает необходимости получения согласия залогодержателя на его продажу (п. 5 ст. 101).

Продаже имущества должника независимо от его балансовой стоимости предшествуют инвентаризация имущества, проведение которой является обязанностью внешнего управляющего независимо от того, предусматривает ли план внешнего управления продажу части имущества должника (п. 2 ст. 99), а также оценка отчуждаемого имущества.

3. Для проведения оценки имущества внешний управляющий обязан привлечь на договорной основе и за счет средств должника независимого оценщика, который в соответствии с законодательством об оценочной деятельности определяет рыночную стоимость имущества.

В целях усиления контроля в ходе внешнего управления за продажей имущества унитарных предприятий и акционерных обществ, более 25 процентов акций которых находится в государственной или муниципальной собственности, п. 2 комментируемой статьи требует, чтобы отчет независимого оценщика был направлен в государственный финансовый контрольный орган (Минфин России или уполномоченный государственный орган субъекта Российской Федерации), который дает заключение по проведенной оценке. Обязанность представить заключение должна возлагаться на оценщика как на лицо, ответственное за достоверность результатов оценки. Отсутствие заключения или получение отрицательного заключения препятствует установлению начальной цены имущества.

4. Торги (открытые или закрытые) по продаже части имущества должника проводятся в форме аукциона в порядке, предусмотренном п. пст. 110 Закона для продажи предприятия (см. комментарий к ст. 110).

Особенность продажи части имущества должника на торгах по сравнению с порядком продажи предприятия состоит в том, что для продажи части имущества должника не требуется получения ходатайства органа управления должника.

5. Как правило, имущество должника должно быть выставлено внешним управляющим на открытые торги. При этом по смыслу п. 3 комментируемой статьи начальная цена имущества, определение которой относится к компетенции собрания кредиторов (комитета кредиторов), не должна быть ниже рыночной стоимости.

Решение собрания кредиторов (комитета кредиторов) об установлении или об отказе в установлении начальной цены имущества, выставляемого на торги, может быть обжаловано (п. п. 4, 5 ст. 15 Закона).

С открытых торгов продается имущество, балансовая стоимость которого на последнюю отчетную дату, предшествующую утверждению плана внешнего управления, составляет не менее 100 тыс. рублей, за исключением имущества, ограниченного в обороте. В последнем случае проводятся закрытые торги с участием лиц, которым может принадлежать такое имущество.