Научно-практический комментарий к федеральному закону "О несостоятельности (банкротстве)" (стр. 24 )

8. Оплата размещаемых дополнительных обыкновенных акций должника может осуществляться только деньгами, что должно быть отражено в решении о выпуске акций и в проспекте (если государственная регистрация выпуска акций сопровождается регистрацией проспекта).

9. Закон о рынке ценных бумаг предусматривает возможность признания выпуска дополнительных акций несостоявшимся или недействительным (см., например, ст. ст. 19, 26, 51). В этих случаях денежные средства, полученные должником от лиц, которые приобрели дополнительные обыкновенные акции, возвращаются им вне очереди (см. также Положение о порядке возврата владельцам ценных бумаг денежных средств (иного имущества), полученных эмитентом в счет оплаты ценных бумаг, выпуск которых признан несостоявшимся или недействительным, утвержденное Постановлением ФКЦБ России от 8 сентября 1998 г. N 36 <*>).

<*> Вестник ФКЦБ России. 1998. N 7.

10. Дополнительная эмиссия акций возможна не только в ходе внешнего управления, но и в процессе наблюдения (п. п. 4 и 5 ст. 64 Закона о банкротстве).

Статья 115. Замещение активов должника

Комментарий к статье 115

1. Замещение активов должника представляет собой процедуру создания в ходе внешнего управления или конкурсного производства (ст. 141 Закона) на базе имущества должника одного или нескольких открытых акционерных обществ, продажа акций которых должна обеспечивать накопление денежных средств, достаточных для погашения требований всех кредиторов.

В условиях действия Закона о банкротстве 1998 г. замещение активов должника предусматривалось Положением об ускоренном порядке применения процедур банкротства, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 01.01.01 г. N 476 <*>, как вариант реорганизации бизнеса должника в ходе внешнего управления. Указанное Положение, а также принятое в соответствии с ним распоряжение Федеральной службы России по делам о несостоятельности и финансовому оздоровлению от 01.01.01 г. N 16-р <**>, по оценкам специалистов, с момента их издания противоречили Закону о банкротстве 1998 г.

<*> СЗ РФ. 1998. N 21. Ст. 2249; 2003. N 16. Ст. 1532.

<**> Вестник ФСДН России. 1999. N 1.

2. Под замещаемыми активами должника подразумевается предприятие как имущественный комплекс, в состав которого входит все имущество должника, предназначенное для осуществления предпринимательской деятельности, включая имущественные права, а также имущество, закрепленное за структурными подразделениями юридического лица - должника.

Рассматриваемая мера может быть применена как в отношении коммерческих, так и в отношении некоммерческих организаций, если последние имеют на праве собственности имущественный комплекс (имущественные комплексы).

3. В ходе замещения активов должника может быть создано одно или несколько открытых акционерных обществ. Определяющим фактором является возможность самостоятельного использования имущества должника для осуществления отдельных видов деятельности создаваемыми юридическими лицами. Если результат накопления денежных средств, необходимых для погашения требований всех кредиторов (абз. 2 п. 5 комментируемой статьи), может быть достигнут за счет создания открытого акционерного общества на базе имущества должника, предназначенного для осуществления определенного вида деятельности, имущество, предназначенное для осуществления других видов деятельности, должно быть сохранено за должником.

4. В соответствии с п. 2 ст. 94 Закона о банкротстве принятие решения о замещении активов должника относится к компетенции органа управления должника и распространяется на собственника имущества должника - унитарного предприятия. Отсутствие такого решения препятствует включению данной меры в план внешнего управления.

Орган управления должника, к компетенции которого относится принятие решения о замещении активов должника, а также порядок одобрения крупных сделок определяются учредительными документами должника.

В решении органа управления должно предусматриваться количество открытых акционерных обществ, которые должны быть созданы на базе имущества должника, и могут содержаться предложения о величине уставных капиталов указанных обществ.

5. Пункт 2 комментируемой статьи устанавливает дополнительное требование к порядку принятия собранием кредиторов решения об утверждении плана внешнего управления: если имущество, предназначенное для оплаты уставных капиталов акционерного общества или уставного капитала нескольких акционерных обществ, обременено залогом, возможность замещения активов должника может быть включена в план внешнего управления при условии, что за принятие такого решения проголосовали все залоговые кредиторы.

Помимо установленных ст. 106 общих требований, в плане внешнего управления должен быть определен состав имущества, вносимого в оплату уставного капитала каждого создаваемого общества, а также может быть предусмотрена возможность продажи акций созданного открытого акционерного общества (открытых акционерных обществ) на организованном рынке ценных бумаг (фондовой бирже).

6. Имущество должника, вносимое в уставный капитал общества (обществ), подлежит обязательной оценке, которая производится независимым оценщиком, привлекаемым внешним управляющим на договорной основе с оплатой его услуг за счет имущества должника.

Размер уставных капиталов создаваемых обществ устанавливается решением собрания кредиторов (комитета кредиторов) и должен соответствовать рыночной стоимости имущества должника, определенной в отчете независимого оценщика. В то же время по предложению органа управления должника, уполномоченного принимать решение о заключении крупных сделок, возможны отклонения от рыночной цены имущества, не препятствующие накоплению денежных средств для погашения требований всех кредиторов за счет продажи акций.

7. Так же как и при продаже предприятия должника (см. п. 3 ст. 110 Закона), при замещении активов должника все трудовые договоры, действующие на дату принятия решения о замещении активов должника, сохраняют силу.

Работник на основании ст. 75 Трудового кодекса Российской Федерации вправе отказаться от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества организации-должника, что является основанием для прекращения трудового договора (п. 6 ст. 77 Трудового кодекса). Права и обязанности работодателя-должника по другим действующим трудовым договорам на дату принятия органом управления должника решения о замещении активов должника переходят к вновь создаваемому обществу (обществам), но не ранее государственной регистрации общества (обществ) в качестве юридического лица (юридических лиц) и перехода к нему (к ним) права собственности на имущество, вносимое в уставный капитал.

Требования кредиторов второй очереди по обязательствам, возникшим до даты перехода прав и обязанностей работодателя от должника к вновь созданному обществу (обществам), удовлетворяются во вторую очередь.

8. Внесение имущества должника, предназначенного для осуществления лицензируемого вида деятельности, в уставный капитал общества является в соответствии с абз. 2 п. 4 комментируемой статьи специальным основанием для переоформления документа, подтверждающего наличие лицензии у созданного в соответствии с настоящей статьей общества (обществ).

Порядок переоформления документов определен ст. 11 Закона о лицензировании. Для переоформления документа, подтверждающего наличие лицензии, созданное общество (общества) не позднее чем через 15 дней должно подать в лицензирующий орган заявление с приложением документов о состоявшемся замещении активов должника и уплатить государственную пошлину. Переоформление документов, подтверждающих наличие лицензии, производится лицензирующим органом в течение 10 дней со дня получения заявления.

9. В результате процедуры замещения активов должника право собственности на имущество, внесенное в уставный капитал, переходит к созданному открытому акционерному обществу (открытым акционерным обществам). Вместо переданного имущества должник приобретает акции этого общества (обществ), которые включаются в состав имущества должника.

Акции подлежат продаже на открытых торгах в порядке, предусмотренном ст. 110 Закона о банкротстве для продажи предприятия должника (см. комментарий к ст. 110). При этом из нормы абз. 2 п. 5 ст. 115 следует, что продажная цена акций не может быть ниже размера всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов. Это правило действует и в том случае, если в соответствии с планом внешнего управления акции продаются на организованном рынке ценных бумаг. Положение о праве органов управления должника определить минимальную цену продажи предприятия к продаже акций не применяется.

10. К сожалению, комментируемая статья регулирует не все основные вопросы, связанные с замещением активов должника. Так, неясно, кем утверждается устав создаваемого общества (обществ) и кем определяется его содержание (например, наименование общества, количество, номинальная стоимость акций, структура и компетенция органов управления); каковы правовые последствия размещения акций не в полном объеме и правовые последствия недостаточности денежных средств от продажи акций для удовлетворения всех требований кредиторов.

На наш взгляд, исходя из того, что обязанность по реализации мероприятий, предусмотренных планом внешнего управления, возложена на внешнего управляющего (п. 2 ст. 99 Закона), утверждение устава (уставов) и формулирование его (их) положений, а также размещение акций созданного общества (обществ) должны осуществляться внешним управляющим в соответствии с планом внешнего управления, законодательством об акционерных обществах и о рынке ценных бумаг.

Думается, что невозможность произвести полный расчет с кредиторами за счет вырученных от продажи акций денежных средств сама по себе не аннулирует разнообразные по своей юридической природе правовые последствия, в том числе социального характера, связанные с созданием общества (обществ). Это подтверждается п. 5 ст. 129 Закона, согласно которому недостаточность средств, вырученных от замещения активов организации-должника в ходе конкурсного производства, может служить основанием для привлечения к субсидиарной ответственности третьих лиц.

Статья 116. Особенности завершения процедуры банкротства и прекращения производства по делу о банкротстве при исполнении обязательств должника собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьим лицом или третьими лицами

Комментарий к статье 116

Положения комментируемой статьи применяются в случаях, когда восстановление платежеспособности должника достигается посредством исполнения обязательств должника собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьим лицом (третьими лицами) в результате непосредственного удовлетворения ими всех требований кредиторов либо когда требования кредиторов удовлетворяются должником за счет предоставленных ему для этой цели денежных средств (ст. 113 Закона).

С момента окончания исполнения обязательств должника внешний управляющий обязан в течение 10 дней уведомить всех кредиторов об удовлетворении их требований; не позднее чем через 14 дней направить в арбитражный суд свой отчет, минуя процедуру его рассмотрения собранием кредиторов.

Арбитражный суд должен рассмотреть отчет внешнего управляющего и поданные на действия внешнего управляющего жалобы в месячный срок с даты получения отчета.

Отчет внешнего управляющего подлежит утверждению при условии, что требования кредиторов, включенные в реестр требований кредиторов, удовлетворены в полном объеме. В этом случае арбитражный суд выносит определение о прекращении производства по делу о банкротстве.

Арбитражный суд отказывает в утверждении отчета внешнего управляющего, если окажется, что требования кредиторов не удовлетворены или удовлетворены не в полном объеме (см. комментарий к ст. 119).

Статья 117. Отчет внешнего управляющего

Комментарий к статье 117

1. В отличие от ст. 90 Закона о банкротстве 1998 г., комментируемая статья формально расширяет перечень случаев, при наличии которых внешний управляющий обязан созвать собрание кредиторов и представить на его рассмотрение свой отчет.

Однако это не означает, что из Закона о банкротстве 1998 г. не вытекала обязанность внешнего управляющего представить на рассмотрение собрания кредиторов отчет по требованию лиц, имеющих право на созыв собрания, а также в связи с накоплением денежных средств, достаточных для удовлетворения всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов (см. ст. 13, п. 1 ст. 90 Закона 1998 г.).

2. В отчете внешнего управляющего по результатам проведения внешнего управления фиксируются итоги реализации плана внешнего управления, полученные по истечении установленного арбитражным судом срока внешнего управления.

3. Основаниями для досрочного прекращения внешнего управления являются:

выявленная внешним управляющим невозможность восстановления платежеспособности должника, в том числе путем продления срока внешнего управления, а также посредством использования иных мер, не предусмотренных планом внешнего управления. В целях предотвращения увеличения кредиторской задолженности абз. 1 п. 1 комментируемой статьи обязывает внешнего управляющего в силу очевидной бесперспективности внешнего управления представить на рассмотрение собрания кредиторов отчет о своей деятельности;

накопление денежных средств, достаточных для удовлетворения всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, также является основанием для досрочного прекращения внешнего управления. Тот факт, что законодатель специально выделил это положение в абз. 5 п. 1 комментируемой статьи, свидетельствует о недопустимости затягивания процедуры банкротства в случае восстановления платежеспособности должника до окончания срока внешнего управления;

заключение мирового соглашения;

обстоятельства, предусмотренные нормами п. 5 ст. 173 и п. 5 ст. 219, регламентирующими особенности процедуры внешнего управления градообразующей организацией, крестьянским (фермерским) хозяйством.

4. Согласно п. 4 ст. 106 Закона внешний управляющий обязан отчитываться перед кредиторами о ходе внешнего управления и реализации плана внешнего управления. Требование о проведении собрания кредиторов по вопросу рассмотрения отчета внешнего управляющего может быть предъявлено в любое время лицами, указанными в п. 1 ст. 14.

5. Представляется, что п. 2 комментируемой статьи распространяется на случаи удовлетворения всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, по правилам ст. 122 о расчетах с кредиторами определенной очереди. Не позднее чем через месяц с даты удовлетворения последних по очередности требований внешний управляющий должен уведомить об этом лиц, требования которых были включены в реестр требований кредиторов, и в рамках этого срока направить в арбитражный суд свой отчет без его рассмотрения собранием кредиторов.

6. Пунктом 3 комментируемой статьи устанавливаются требования к отчету внешнего управляющего, несоблюдение которых может рассматриваться в качестве нарушения прав кредиторов на получение объективных данных об имущественном положении должника, необходимых для принятия одного из предусмотренных п. 3 ст. 118 Закона решений, а также служить основанием для отказа в утверждении арбитражным судом отчета внешнего управляющего (п. 7 ст. 119). Неясность вызывает термин "иные средства должника", которые наряду с денежными средствами могут быть направлены на удовлетворение требований кредиторов. Вероятно, речь идет об ином имуществе должника, за счет которого могут быть исполнены обязательства (обязанности) должника, в том числе на условиях мирового соглашения.

В отчете должны содержаться исчерпывающие сведения о возможности погашения оставшейся кредиторской задолженности должника, в том числе не поименованные в п. 3 (например, решения судов о взыскании в пользу должника денежных средств, об истребовании из чужого незаконного владения выявленного в ходе внешнего управления имущества должника, выявленные факты излишне уплаченных налогов и т. д.).

В случае проведения собрания кредиторов по требованию лиц, имеющих право на созыв собрания кредиторов, отчет внешнего управляющего может быть дополнен сведениями, содержание которых зависит от вопросов, сформулированных в требовании о проведении собрания кредиторов (например, о ходе размещения дополнительных обыкновенных акций должника или акций созданного на базе имущества должника открытого акционерного общества (открытых акционерных обществ), если соответствующие меры предусмотрены планом внешнего управления, и т. д.).

Арбитражный суд в ходе рассмотрения отчета вправе на основании ч. 1 ст. 16 АПК РФ истребовать у внешнего управляющего другие документы (сведения).

7. В зависимости от основания созыва собрания кредиторов и результатов, достигнутых в ходе внешнего управления, отчет должен содержать аргументированные предложения, варианты которых приведены в п. 4 комментируемой статьи, а именно:

о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника и переходе к расчетам с кредиторами (в случае накопления денежных средств, достаточных для расчетов со всеми кредиторами, требования которых включены в реестр требований кредиторов);

о продлении установленного срока внешнего управления (см. комментарий к ст. 108 Закона);

о прекращении производства по делу в связи с удовлетворением всех требований кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов (выносится непосредственно на рассмотрение арбитражного суда);

о прекращении внешнего управления и об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства (в случае невозможности восстановления платежеспособности должника).

В промежуточных отчетах внешнего управляющего, рассматриваемых по инициативе лиц, указанных в п. 1 ст. 14, могут содержаться и другие предложения (об освобождении или отстранении внешнего управляющего, о внесении изменений в план внешнего управления и т. д.).

Статья 118. Рассмотрение собранием кредиторов отчета внешнего управляющего

Комментарий к статье 118

1. Отчет внешнего управляющего рассматривается собранием кредиторов, кроме случая удовлетворения всех требований кредиторов в ходе внешнего управления (п. 2 ст. 116, п. 2 ст. 117 Закона).

В остальных случаях внешний управляющий в порядке, предусмотренном ст. 14 Закона о банкротстве, обязан созвать собрание кредиторов по вопросу рассмотрения своего отчета.

При этом п. 1 комментируемой статьи по-новому определяет максимальные сроки, в рамках которых должно быть проведено собрание кредиторов:

при наличии оснований для досрочного прекращения внешнего управления - три недели с даты возникновения этих оснований;

по результатам внешнего управления - один месяц до даты истечения установленного арбитражным судом срока внешнего управления;

по требованию лиц, имеющих право на созыв собрания кредиторов, - три недели с даты заявления требования (п. 3 ст. 14).

2. Любой кредитор до проведения собрания вправе предварительно ознакомиться с отчетом внешнего управляющего. Думается, что этим правом могут воспользоваться также представитель работников должника, представитель учредителей (участников) должника, представитель собственника имущества должника - унитарного предприятия как участники собрания кредиторов без права голоса. Обязанность по представлению на ознакомление документов и сведений, названных в п. 3 ст. 117 Закона, возлагается на внешнего управляющего.

Отчет внешнего управляющего должен быть подготовлен и представлен на ознакомление не позднее чем за 10 дней до установленной даты созыва собрания кредиторов, а в случае рассмотрения отчета по итогам внешнего управления - не менее чем за 45 дней до истечения установленного срока внешнего управления.

Порядок ознакомления с отчетом (время, место и т. д.) определяется внешним управляющим, о чем указывается в сообщении о проведении собрания кредиторов (ст. 13).

3. Пункты 3 и 4 комментируемой статьи предусматривают варианты решений, одно из которых принимается собранием кредиторов по результатам рассмотрения отчета внешнего управляющего.

Решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника и переходе к расчетам с кредиторами принимается большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов (п. 1 ст. 15 Закона), при наличии кворума (п. 4 ст. 12).

Поскольку в силу ст. 116 и п. 2 ст. 117 Закона о банкротстве отчет внешнего управляющего, подготовленный в связи с удовлетворением всех требований кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов, подлежит утверждению арбитражным судом без его рассмотрения собранием кредиторов, решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении производства по делу в связи с удовлетворением всех требований кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов принимается в случае, когда требования кредиторов были удовлетворены по окончании срока внешнего управления. Указанное решение принимается большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов (п. 1 ст. 15), при наличии кворума (п. 4 ст. 12).

Решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, а в случае проведения повторного собрания кредиторов - более чем 30 процентами голосов от общего числа голосов этих кредиторов (п. п. 2 и 3 ст. 15 Закона).

Решение о заключении мирового соглашения принимается большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов при условии, что за него проголосовали все кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника (п. 2 ст. 150).

Кроме того, согласно п. 4 комментируемой статьи и абз. 3 п. 1 ст. 108 собрание кредиторов по результатам рассмотрения отчета внешнего управляющего по итогам внешнего управления может принять решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о продлении установленного срока внешнего управления. В этом случае арбитражный суд продлевает срок внешнего управления при условии, что совокупный срок внешнего управления не будет превышать максимальный срок внешнего управления (см. комментарий к ст. 93). Если введению внешнего управления предшествовало проведение финансового оздоровления, внешнее управление не может быть продлено на срок, превышающий двухлетний совокупный срок этих процедур (см. п. 2 ст. 108 и комментарий к ней).

Предусмотренные варианты решений являются исчерпывающими, если они принимаются по итогам внешнего управления. В ходе внешнего управления собрание кредиторов может принимать также другие решения, в том числе об отстранении внешнего управляющего (ст. 98), о сокращении срока внешнего управления (п. 3 ст. 93), об утверждении или изменении плана внешнего управления (п. 1 ст. 108).

Принятые собранием кредиторов решения могут быть обжалованы в порядке, предусмотренном п. 4 ст. 15 Закона о банкротстве.

Статья 119. Утверждение арбитражным судом отчета внешнего управляющего

Комментарий к статье 119

1. По общему правилу комментируемой статьи арбитражный суд должен рассмотреть отчет внешнего управляющего и вынести одно из определений, предусмотренных п. 6.

Отчет внешнего управляющего не подлежит рассмотрению арбитражным судом только при наличии одновременно двух условий:

1) отчет рассматривался собранием кредиторов по требованию комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов (п. 1 ст. 14 Закона);

2) собрание кредиторов не приняло ни одного из решений, предусмотренных п. 3 ст. 118 Закона о банкротстве.

2. По смыслу п. 2 комментируемой статьи независимо от результатов голосования конкурсных кредиторов и уполномоченных органов рассмотренный собранием кредиторов отчет внешнего управляющего с приложением жалоб кредиторов, голосовавших против принятия собранием кредиторов решения или не принимавших участия в голосовании (при наличии таковых), а также протокол собрания кредиторов должны быть направлены в арбитражный суд не позднее чем через пять дней с даты проведения собрания кредиторов в порядке, предусмотренном п. 7 ст. 12.

Отчет внешнего управляющего и жалобы на его действия рассматриваются в судебном заседании в срок, не превышающий одного месяца с даты получения отчета.

Поскольку по результатам рассмотрения отчета внешнего управляющего арбитражным судом могут быть приняты судебные акты по существу дела о банкротстве (о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства, о прекращении производства по делу о банкротстве), отчет внешнего управляющего и жалобы на его действия рассматриваются в судебном заседании коллегиальным составом судей в срок, не превышающий одного месяца с даты получения отчета.

3. Пункты 3 - 6 комментируемой статьи определяют основания для утверждения (отказа в утверждении) арбитражным судом отчета внешнего управляющего и соответствующие им правовые последствия.

Арбитражный суд утверждает отчет внешнего управляющего и выносит определение о прекращении производства по делу, если все требования кредиторов, включенные в реестр требований кредиторов, удовлетворены, а также в случае утверждения мирового соглашения, заключенного между должником и кредиторами. Если же будет установлено, что требования кредиторов на самом деле не удовлетворены (удовлетворены не в полном объеме) либо имеются обстоятельства, препятствующие утверждению мирового соглашения (см. ст. 160 Закона), арбитражный суд выносит определение об отказе в утверждении отчета внешнего управляющего или об отказе в утверждении мирового соглашения.

Если собранием кредиторов принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника и переходе к расчетам с кредиторами, арбитражный суд выносит определение о переходе к расчетам с кредиторами только при наличии признаков восстановления платежеспособности должника. При этом утверждение отчета внешнего управляющего и прекращение внешнего управления допускаются после окончания расчетов с кредиторами (п. 2 ст. 120). При наличии признаков банкротства, предусмотренных ст. 3 Закона о банкротстве, арбитражный суд может на основании п. 1 ст. 53 принять решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Отчет внешнего управляющего подлежит утверждению при удовлетворении ходатайства собрания кредиторов о продлении срока внешнего управления в пределах максимального срока внешнего управления (ст. 108).

4. Определением о прекращении производства по делу заканчивается рассмотрение дела о банкротстве должника по существу, поэтому оно может быть пересмотрено по общим правилам раздела VI АПК РФ.

Иные определения арбитражного суда, перечисленные в п. 6 комментируемой статьи, могут быть обжалованы только в апелляционном порядке не позднее чем через 14 дней со дня их принятия (п. 3 ст. 61 Закона).

Удовлетворение требований кредиторов производится внешним управляющим в соответствии с реестром требований кредиторов в срок, установленный в определении арбитражного суда о переходе к расчетам с кредиторами, который не может превышать шесть месяцев с даты вынесения этого определения. Конкретный срок для расчетов устанавливается арбитражным судом с учетом необходимого и достаточного для этого времени.

5. По аналогии с п. 6 ст. 92 Закона о банкротстве 1998 г. п. 7 комментируемой статьи перечисляет условия, при наличии которых арбитражный суд может принять решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства:

ходатайство собрания кредиторов о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

отказ в утверждении отчета внешнего управляющего в случаях, предусмотренных п. 5 комментируемой статьи;

непредставление отчета внешнего управляющего по результатам проведения внешнего управления в течение месяца со дня окончания установленного срока внешнего управления.

Принятие решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства в названных случаях не является безусловной обязанностью суда. В зависимости от конкретной ситуации арбитражный суд вправе отложить рассмотрение дела, предоставив тем самым внешнему управляющему, кредиторам, другим лицам, участвующим в деле о банкротстве, лицам, участвующим в арбитражном процессе по делу о банкротстве, возможность заключить в установленном порядке мировое соглашение, исполнить обязательства должника либо иным образом предотвратить банкротство последнего.

Статья 120. Последствия вынесения определения о переходе к расчетам с кредиторами

Комментарий к статье 120

1. Внешний управляющий приступает к расчетам с кредиторами с момента удовлетворения арбитражным судом ходатайства собрания кредиторов о прекращении производства по делу о банкротстве в связи с восстановлением платежеспособности должника и переходе к расчетам с кредиторами.

2. Удовлетворение требований кредиторов производится в соответствии с реестром требований кредиторов в срок, установленный в определении арбитражного суда о переходе к расчетам с кредиторами, который не может превышать шесть месяцев с даты вынесения определения. Конкретный срок для расчетов определяется арбитражным судом с учетом необходимого и достаточного для этого времени.

3. Определение об утверждении отчета внешнего управляющего и о прекращении производства по делу выносится только после окончания расчетов с кредиторами.

Если в установленный срок не удалось произвести расчеты с кредиторами (например, в случаях возвращения денежных средств, полученных в оплату дополнительных акций должника, выпуск которых признан недействительным; принятия в течение срока для расчетов с кредиторами определения о включении значительного по своему размеру требования кредитора в реестр требований кредиторов), арбитражный суд принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства. Вместе с тем при наличии обстоятельств, препятствующих внешнему управляющему произвести расчеты с кредиторами, собрание кредиторов во избежание объявления должника банкротом вправе принять решение о заключении мирового соглашения либо о продлении срока внешнего управления (если такая возможность сохраняется).

Статья 121. Расчеты с кредиторами

Комментарий к статье 121

1. Вынесение арбитражным судом определения о переходе к расчетам с кредиторами (абз. 3 п. 6 ст. 119 Закона) или определения о начале расчетов с кредиторами определенной очереди (п. 2 ст. 122) является основанием для осуществления внешним управляющим расчетов с соответствующими кредиторами.

Внешний управляющий обязан рассчитаться с кредиторами в период со дня вынесения соответствующего определения и до истечения указанного в нем срока. Если расчеты не произведены, наступают последствия, предусмотренные соответственно п. 3 ст. 120 (принятие арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства) или п. 5 ст. 122 (возобновляется начисление "мораторных" процентов).

2. Расчеты с кредиторами производятся в соответствии с реестром требований кредиторов в порядке, предусмотренном ст. ст. Закона для расчетов с кредиторами в процессе конкурсного производства.

Особенность удовлетворения требований кредиторов во внешнем управлении усматривается в том, что удовлетворенные требования подлежат исключению из реестра без принятия по этому поводу специального судебного акта (п. 6 ст. 16).

Исключение удовлетворенных требований из реестра требований кредиторов производится непосредственно внешним управляющим либо реестродержателем, если последний привлечен к ведению реестра требований кредиторов по решению собрания кредиторов.

Основанием для исключения требований из реестра требований кредиторов для реестродержателя являются полученные им от внешнего управляющего документы, подтверждающие удовлетворение требований кредиторов.

3. Действия внешнего управляющего по исключению требований из реестра требований кредиторов могут быть обжалованы в арбитражный суд кредитором, требования которого исключены (ст. 60). Действия реестродержателя могут быть обжалованы в судебном порядке в соответствии с нормами процессуального законодательства о подведомственности и подсудности.

Статья 122. Расчеты с кредиторами определенной очереди

Комментарий к статье 122

1. Комментируемая статья, посвященная расчетам с кредиторами определенной очереди, не имеет аналога в ранее действовавшем Законе о банкротстве 1998 г.

Необходимость подробного регулирования соответствующих отношений объясняется экономической целесообразностью направления денежных средств (не в ущерб реализации плана внешнего управления) на расчеты с кредиторами, не дожидаясь завершения внешнего управления. Это соответствует не только интересам должника (на сумму удовлетворенных требований больше не начисляются проценты), но и интересам кредиторов, обращенных на получение причитающихся им от должника денежных средств.

2. Расчеты с кредиторами определенной очереди производятся внешним управляющим под контролем арбитражного суда и кредиторов.

В соответствии с п. 1 комментируемой статьи внешний управляющий после накопления денежных средств, достаточных для полного расчета с кредиторами определенной очереди, должен в возможно короткий срок инициировать процедуру расчетов.

Это осуществляется путем направления внешним управляющим в арбитражный суд ходатайства о вынесении определения о расчетах с кредиторами определенной очереди, в котором должно содержаться документально обоснованное предложение о пропорции удовлетворения требований кредиторов. Определение пропорции удовлетворения требований кредиторов осуществляется внешним управляющим с учетом предстоящих текущих платежей, затрат на мероприятия по восстановлению платежеспособности должника, наличия рассматриваемых в арбитражном суде или суде общей юрисдикции требований кредиторов.

О направлении указанного ходатайства внешний управляющий уведомляет кредиторов, требования которых включены в реестр требований кредиторов. Кредиторы вправе направить в арбитражный суд жалобы на действия внешнего управляющего.

3. Согласно ст. 60 рассмотрение ходатайства внешнего управляющего о вынесении определения о расчетах с кредиторами определенной очереди и жалоб кредиторов (при их наличии) осуществляется судьей единолично в судебном заседании не позднее чем через месяц с даты получения ходатайства. О времени и месте рассмотрения ходатайства арбитражный суд извещает внешнего управляющего и кредиторов, подавших жалобы, в порядке, предусмотренном АПК РФ.

Арбитражный суд вправе отказать в удовлетворении ходатайства внешнего управляющего при наличии одного из следующих обстоятельств:

у должника отсутствуют денежные средства, достаточные для удовлетворения требований кредиторов определенной очереди;

жалобы кредиторов признаны обоснованными.

По результатам рассмотрения ходатайства внешнего управляющего и жалоб кредиторов арбитражный суд выносит определения о начале расчетов с кредиторами определенной очереди либо об отказе в удовлетворении ходатайства. Указанные определения могут быть обжалованы только в апелляционном порядке не позднее чем через 14 дней со дня их принятия (п. 3 ст. 61 Закона).