Научно-практический комментарий к федеральному закону "О несостоятельности (банкротстве)" (стр. 23 )

6. Согласно п. 6 комментируемой статьи продажа имущества должника возможна без проведения торгов, если балансовая стоимость этого имущества на последнюю отчетную дату до даты утверждения плана внешнего управления составляет менее 100 тыс. рублей. В этом случае план внешнего управления должен не только предусматривать продажу такого имущества, но и регламентировать порядок его продажи. Так, может быть предусмотрено, что продажа такого имущества осуществляется по прямому договору и без согласования сделки с собранием кредиторов (комитетом кредиторов). При этом под "балансовой стоимостью имущества" должника, которое может быть продано без проведения торгов, подразумевается стоимость объекта по отдельной сделке, а не совокупная стоимость имущества, подлежащего продаже в соответствии с планом внешнего управления.

Следует иметь в виду, что даже при упрощенном порядке продажи части имущества должника имущество не может быть продано по цене ниже рыночной стоимости.

7. Все вышесказанное о продаже части имущества должника не применяется к реализации изготовленной должником в процессе хозяйственной деятельности продукции. Заключение договоров, направленных на распоряжение этим имуществом должника, осуществляется внешним управляющим в соответствии с гражданским законодательством без учета особенностей, установленных Законом.

8. Согласно ст. 17 Закона об особенностях банкротства субъектов ТЭК не подлежит отчуждению имущество, входящее в состав единого производственно-технологического комплекса должника - субъекта естественных монополий ТЭК.

Также не подлежат продаже отдельные виды имущества и имущественных прав, входящие в состав имущественного комплекса должника - стратегических предприятия или организации, - предназначенного для осуществления деятельности, связанной с выполнением работ по государственному оборонному заказу, обеспечением федеральных государственных нужд в области поддержания обороноспособности и безопасности Российской Федерации (п. 6 ст. 195 Закона о банкротстве).

Статья 112. Уступка прав требования должника

Комментарий к статье 112

1. При несостоятельности кредитора в обязательстве принадлежащие ему права требования наряду с другими активами входят в состав имущества, за счет которого могут удовлетворяться требования его контрагентов (кредиторов). При исполнении должниками несостоятельного кредитора своих обязательств полученные от них денежные средства (или иное имущество) направляются на погашение задолженности несостоятельного кредитора перед его контрагентами.

Несостоятельность кредитора не является основанием для досрочного удовлетворения требований его должниками <*>, поэтому реализация принадлежащих кредитору прав требования со сроками исполнения, выходящими за пределы сроков проведения процедур несостоятельности, не может производиться иначе как посредством продажи этих прав в порядке, предусмотренном законодательством о несостоятельности.

<*> См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 01.01.01 г. N 6058 // Вестник ВАС РФ. 2000. N 2.

2. Закон о банкротстве 1998 г. предусматривал, что права требования, входящие в состав имущества должника, могут быть переданы (уступлены) внешним управляющим путем продажи соответствующих требований на открытых торгах с согласия комитета кредиторов или собрания кредиторов, если иное не предусмотрено планом внешнего управления (ст. 88).

Открытые торги по реализации прав требования проводились в форме аукциона. Начальная цена имущества - прав требования, выставляемых на торги, - определялась внешним управляющим, если иное не предусматривалось планом внешнего управления.

Победитель торгов обязан был уплатить продажную цену имущества должника в срок, предусмотренный протоколом или договором купли-продажи, заключенным по итогам конкурса, но не позднее чем через один месяц со дня проведения торгов.

Права требования, не проданные на первых торгах, выставлялись на повторные торги, если иное не предусматривалось планом внешнего управления. Имущество должника, не проданное на повторных торгах, могло быть реализовано внешним управляющим на основании договора купли-продажи, заключенного без проведения торгов (ст. 87 Закона 1998 г.)

3. В соответствии с действующим Законом о банкротстве продажа прав требования должника производится внешним управляющим в порядке и на условиях, определенных п. п. 3 и 5 ст. 111, т. е. на торгах, с определением начальной цены имущества, выставляемого на торги, решением собрания кредиторов; ограниченно оборотоспособные права требования продаются только на закрытых торгах. Порядок проведения закрытых торгов устанавливается п. пст. 110 Закона.

4. Механизм продажи дебиторской задолженности с открытых торгов имеет свои положительные и отрицательные стороны. С одной стороны, предполагается, что механизм торгов способен выявить реальную рыночную цену продаваемого имущества. С другой стороны - организация торгов требует определенных затрат, что при незначительном размере выручаемых от продажи средств лишает смысла использование подобного механизма. При выставлении на торги задолженности, которая не могла быть истребована в обычном порядке в связи с несостоятельностью должника, такое предложение вряд ли привлечет большое количество покупателей. Как правило, такая задолженность интересует либо лиц, стремящихся предъявить приобретенные права требования к зачету должнику против его требований об исполнении обязательств, либо лиц, стремящихся приобрести права конкурсных кредиторов или упрочить свои позиции в процессе несостоятельности.

В комментариях к Закону о банкротстве 1998 г. отмечалось, что такой способ реализации имущества должника, как продажа дебиторской задолженности, является исключительным и его целесообразно применять в случаях, когда ликвидация дебиторской задолженности посредством получения управляющими в процессе банкротства долга от дебитора несостоятельного должника невозможна или нецелесообразна (например, когда в отношении дебитора должника возбуждено производство по делу о признании его банкротом или дебиторская задолженность выявлена на пределе установленного срока внешнего управления, когда отсутствует реальная возможность реализовать эти права требования путем их предъявления к лицам, выступающим должниками в соответствующих обязательствах) <*>.

<*> См.: Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)". Постатейный комментарий / Под общ. ред. . М.: Статут, 1998. С. 221, 264.

Вместе с тем при наличии согласия комитета кредиторов или собрания кредиторов на реализацию дебиторской задолженности вне открытых торгов оценка возможности получения средств от дебитора несостоятельного должника не имела значения для характеристики правомерности совершенных конкурсным управляющим сделок.

Закон о банкротстве допускает возможность продажи прав требования вне публичных торгов только в случаях, когда иной порядок установлен федеральным законом или если это вытекает из существа требования.

5. Нарушение установленного порядка реализации имущества в виде прав требования влечет недействительность (ничтожность) сделки купли-продажи прав требования. При проверке законности совершенных после возбуждения производства по делу о несостоятельности сделок по реализации прав требования, принадлежащих несостоятельному кредитору, суд должен проверить соблюдение этого порядка.

На практике большое распространение получили случаи совершения управляющим в процессе несостоятельности сделок по уступке требований, минуя механизм открытых торгов, без согласия комитета кредиторов или собрания кредиторов. Последствия последующего одобрения собранием кредиторов сделок, совершенных управляющим с нарушением установленного законом порядка, оцениваются в судебно-арбитражной практике различно.

В некоторых случаях суды признавали, что при одобрении действий конкурсного управляющего, действовавшего с нарушением порядка, установленного ст. 88 Закона о несостоятельности 1998 г., основания для признания сделки по передаче (уступке) права требования отсутствуют <*>.

<*> См.: Постановление ФАС Дальневосточного округа от 01.01.01 г. N Ф03-А51/01-1/520.

В других случаях арбитражные суды констатировали, что такая сделка совершена с нарушением закона (ст. 168 ГК РФ) и является ничтожной, если закон не устанавливает, что она оспорима, либо не предусматривает иных последствий.

Поскольку Закон о несостоятельности 1998 г. не предусматривал, что сделки, совершенные с нарушением порядка, установленного ст. 88, являются оспоримыми, и не определял иных последствий нарушения, упомянутые сделки рассматривались как ничтожные. Последующее одобрение не является основанием для признания таких сделок в качестве правомерных действий, влекущих тот результат, на который эти действия были рассчитаны. Эта позиция представляется наиболее соответствующей положениям действующего законодательства.

Вместе с тем, учитывая цель установления данных норм, более целесообразным представляется установление в законе порядка оспаривания подобных сделок заинтересованными лицами (в частности, конкурсными кредиторами, в интересах которых установлены рассматриваемые правила).

Закон о банкротстве не исправил недостатки, выявившиеся при применении Закона 1998 г., что не позволяет в настоящее время по-иному определять последствия нарушения порядка реализации прав требований, установленные Законом о банкротстве. Сделки по реализации имущества в виде прав требования, совершенные с нарушением требований комментируемой статьи в части порядка реализации такого имущества, являются ничтожными (ст. 168 ГК РФ).

6. В тех случаях, когда внешний управляющий в процессе несостоятельности, действуя на основании решения комитета или собрания кредиторов, реализовывал дебиторскую задолженность посредством ее продажи вне открытых торгов, при применении Закона о банкротстве 1998 г. нередко возникал вопрос о возможности признания таких сделок недействительными, если вырученные от продажи прав требования суммы не соответствовали реальной стоимости этого имущества.

При анализе рассмотренной выше ситуации можно констатировать, что продажа имущества должника арбитражным управляющим с согласия комитета кредиторов за "незначительную" цену не могла рассматриваться как сделка, совершенная с нарушением требований закона, поскольку требований к цене реализуемого имущества Закон о несостоятельности 1998 г. не содержал. При отсутствии сложившегося рынка дебиторской задолженности и невозможности точного установления ее рыночной цены возложение на суд обязанности оценивать подобные сделки с точки зрения справедливости установленной в них цены, с нашей точки зрения, приводит к ничем не сдерживаемой свободе судебного усмотрения.

В Законе о банкротстве 1998 г. отсутствовали специальные положения, позволяющие кредиторам несостоятельного должника оспаривать сделки управляющих в процессе банкротства в случаях обмана, злоупотреблений в ходе реализации ими своих полномочий, выхода за пределы этих полномочий при заключении сделок с третьими лицами и т. д.

В рассматриваемом случае более корректным являлось бы применение мер имущественной ответственности к арбитражному управляющему, если в результате его умышленных действий был причинен ущерб должнику или кредиторам.

Положения действующего Закона о банкротстве направлены на исключение возможности установления несправедливой цены, поскольку реализация прав требования должна производиться с публичных торгов, и при выставлении имущества на продажу начальная цена определяется собранием кредиторов (комитетом кредиторов) (п. 3 ст. 111).

7. Закон 1998 г. не предусматривал специальных требований к условиям договора купли-продажи имущественных прав, заключаемого на публичных торгах. В связи с этим нередко возникала ситуация, когда право требования уже было передано новому кредитору (покупателю), а оплата последним не произведена, что лишало смысла реализацию имущества в процессе несостоятельности.

Закон о банкротстве 2002 г. устранил этот недостаток, предусмотрев максимальные сроки оплаты проданного имущества (прав требования) и последствия неоплаты (п. 2 ст. 112).

Однако Закон не определяет дальнейшую судьбу договора купли-продажи, заключенного на торгах, при уклонении покупателя от исполнения обязанности оплатить имущество. С учетом этого представляется целесообразным закреплять в договоре купли-продажи условие, что при неоплате прав требования в установленный (пятнадцатидневный) срок договор прекращается, а торги признаются несостоявшимися.

Условия договора купли-продажи, заключаемого по результатам торгов, о сроках оплаты и моменте перехода права требования, не соответствующие требованиям п. 2 ст. 112 Закона, недействительны.

8. Продажа прав требования посредством выявления покупателя при проведении открытых торгов является одним из оснований передачи права требования посредством его уступки.

К отношениям, возникающим при передаче права требования на основании заключаемого по итогам торгов договора купли-продажи, применяются нормы о сделках уступки права требования, содержащиеся в главе 24 ГК РФ, если иное не вытекает из особенностей отношений сторон при реализации имущества с публичных торгов.

Учитывая положения ст. 383 и 388 ГК РФ, можно сделать вывод о недопустимости продажи (уступки) при реализации имущества прав требования, неразрывно связанных с личностью кредитора <*>, и требований, передача которых запрещена в силу закона или иного правового акта.

<*> В основном это требования, связанные с личностью гражданина (о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, об алиментах и т. д.).

Согласно п. 1 ст. 388 ГК РФ не допускается также уступка кредитором другому лицу требования, если это противоречит договору между кредитором и должником. Ввиду отсутствия специальных правил, регулирующих порядок продажи прав требования с публичных торгов в ходе исполнительного производства и в процессе несостоятельности, правило о недопустимости такой уступки распространяется и на указанные отношения. Вместе с тем необходимо отметить специфику отношений по реализации прав требования с публичных торгов: права требования рассматриваются прежде всего как актив (имущество), служащее для принудительного исполнения обязательств кредитора, воля самого кредитора (должника в процессе несостоятельности) игнорируется, приоритет отдается интересам взыскателей и публичному интересу. В этой ситуации представляется необоснованным сохранение правила, позволяющего выводить по воле несостоятельного должника из состава имущества, служащего обеспечением исполнения обязательств должника в процессе несостоятельности, значительного объема имущества в форме прав требования. Интерес должника по уступленному обязательству в подобных ситуациях также может быть подчинен общим интересам, тем более что действующее гражданское право в ряде случаев позволяет обходить договорный запрет на уступку даже в частных отношениях, например в рамках отношений по финансированию под уступку денежного требования (см. ст. 828 ГК РФ). Однако для ряда отношений приоритет может быть отдан интересу должника (например, в обязательствах, где должником выступает государство и оговорка о недопустимости уступки направлена на защиту интересов последнего).

Очевидно, что эта проблема требует решения законодателя.

9. Право переходит к приобретателю на публичных торгах в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права (ст. 384 ГК РФ).

10. По общему правилу момент перехода права требования при уступке связывается с моментом совершения соглашения об уступке между первоначальным и новым кредиторами. Закон о банкротстве предусматривает специальное правило, в соответствии с которым момент перехода права требования к приобретателю на публичных торгах определяется моментом полной оплаты приобретенного права.

11. Статья 390 ГК РФ предусматривает, что первоначальный кредитор, уступивший требование, отвечает перед новым кредитором за недействительность переданного ему требования.

Под недействительным требованием понимают прежде всего требование, не имеющее действительного основания; если заключенная между первоначальным кредитором и должником сделка ничтожна, то нет и требований из этой сделки. Недействительность требования имеет место и в случаях, когда уступлено требование, уже прекращенное к моменту уступки исполнением либо иным предусмотренным законом способом (новация, отступное, зачет и т. д.). Недействительным является также требование, которое не может быть реализовано в силу возражений должника (например, о пропуске срока исковой давности, неисполнении обязательства цедентом, зачете и т. д.).

Недействительность уступленного права будет иметь место и в случаях, когда цедент не является обладателем данного права (например, если оно уже было им ранее уступлено другому лицу).

Недействительность уступленного права будет иметь место и в том случае, когда сделка, на основании которой возникли переданные права, оспорена и была признана недействительной.

Цедент несет ответственность за действительность переданного права независимо от того, были ли ему самому известны возможные возражения.

В юридической литературе справедливо отмечается, что если цедент получает от цессионария некий имущественный эквивалент, а потом выясняется, что им передано несуществующее или недействительное (либо действительное на момент уступки, но в последующем признанное недействительным) право требования, то фактически цессионарий одаривает цедента, что совсем не входило в его планы и не являлось целью заключенной между сторонами сделки. При этом не имеет значения, заблуждался цедент относительно действительности требования или нет <*>.

<*> См.: Почуйкин цедента за недействительность переданного требования // Закон. 2001. N 12. С. 42.

При продаже права требования на публичных торгах продавцом выступает не сам обладатель права (должник в процессе несостоятельности), а арбитражный управляющий, который не может в данном случае рассматриваться как представитель должника. Правообладатель не выражает волю на отчуждение права, основания возложения на него ответственности за недействительность права отсутствуют. Может ли такая ответственность возлагаться на арбитражного управляющего (продавца), не являющегося правообладателем?

Действующее законодательство не содержит прямого ответа на данный вопрос. По нашему мнению, арбитражный (внешний или конкурсный) управляющий должен нести ответственность перед покупателем за действительность проданного права только при наличии вины <*>.

<*> "Продавцы требований отвечают за действительность последних... Напротив, за фактическую осуществимость требования они, помимо особого соглашения, не отвечают. В случае такого соглашения продавец ответствен только в том предположении, что покупатель приступил ко взысканию немедленно после цессии или по наступлении срока обязательства и будет продолжать его без всякого перерыва.

Сказанное о продаже относится и ко всем остальным случаям возмездного отчуждения. Подаривший требование отвечает лишь в случае вины. Такие же последствия имеет цессия, совершенная в порядке принудительного исполнения, а также законная цессия" // Пандекты. Том второй. Обязательственное право. Третье русское издание. М., 1911. С.

В настоящее время практика арбитражных судов признает недействительными сделки уступки права требования, если предметом такой сделки являлось недействительное право.

12. К форме сделки по уступке требований, совершаемой по результатам торгов, применяются положения ст. 389 ГК РФ. Так, уступка требования, основанного на сделке, совершенной в нотариальной письменной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме; уступка требования по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом.

13. В целях устранения неопределенности в отношении лица, которому должно быть исполнено обязательство, должника, права в отношении которого подлежат реализации с публичных торгов, целесообразно проинформировать его об этом. Кроме того, направление такой информации может в ряде случаев предотвратить реализацию недействительного права требования.

14. Права, которые в силу своей природы могут принадлежать лишь определенному кругу лиц, реализуются на закрытых торгах, в которых принимают участие лица, которым может принадлежать такое право.

Статья 113. Исполнение обязательств должника собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьим лицом или третьими лицами

Комментарий к статье 113

1. По сравнению со ст. 89 Закона о банкротстве 1998 г. комментируемая статья значительно обогащает правовое регулирование порядка и условий исполнения обязательств должника другими лицами. Уже из названия статьи видно, что исполнение обязательств должника может быть осуществлено не только собственником имущества должника - унитарного предприятия, третьим лицом (третьими лицами), но и учредителями (участниками) должника. Однако в силу открытого перечня способов восстановления платежеспособности (ст. 85 Закона о банкротстве 1998 г.) это не означает, что участники (учредители) должника ранее были лишены права оказать должнику финансовую помощь для погашения всех требований кредиторов даже в условиях отсутствия на этот счет специальных норм.

Исполнение обязательств должника может быть произведено в любой момент в ходе внешнего управления и вне зависимости от того, включена данная мера по восстановлению платежеспособности должника в план внешнего управления или нет.

Следует отметить, что положения комментируемой статьи применяются не только в ходе внешнего управления, но и в процессе конкурсного производства (п. 1 ст. 125 Закона). Кроме того, Закон не препятствует исполнению обязательств должника указанными в настоящей статье лицами на стадии наблюдения.

2. Исполнение обязательств должника может быть опосредовано различными гражданско-правовыми сделками, однако в отличие от обычных условий экономического оборота целью любой из них является прежде всего удовлетворение всех требований, включенных в реестр требований кредиторов, для прекращения производства по делу о банкротстве.

3. Пункт 1 комментируемой статьи предусматривает два способа исполнения обязательств должника:

1) удовлетворение всех требований кредиторов собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника, третьим лицом (третьими лицами);

2) предоставление этими лицами должнику денежных средств, достаточных для удовлетворения всех требований кредиторов.

Независимо от способа удовлетворения требований кредиторов важно, чтобы объем финансирования оказался достаточным для полного удовлетворения требований кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов, а не только требований конкурсных кредиторов (ср. со ст. 89 Закона).

4. Пункт 2 комментируемой статьи устанавливает порядок и сроки исполнения обязательств должника.

Началом процесса исполнения обязательств должника являются не действия должника по возложению исполнения обязательств на третье лицо (см. п. 1 ст. 313 ГК РФ), ибо осуществление таких действий в условиях процедур банкротства не требуется, а направление лицом письменного уведомления внешнему управляющему и кредиторам о начале удовлетворения требований кредиторов.

С момента получения уведомления внешним управляющим кредиторы не могут принимать исполнение обязательств должника от других лиц. Все полученное в нарушение этого правила будет составлять неосновательное обогащение (ст. 1102 ГК РФ). Получение внешним управляющим уведомления о начале удовлетворения требований кредиторов препятствует другим лицам направлять аналогичные уведомления и исполнять обязательства должника.

Лицо, направившее уведомление, обязано в недельный срок после его направления приступить к удовлетворению требований кредиторов. При этом удовлетворение всех требований кредиторов, а также предоставление должнику денежных средств, достаточных для удовлетворения всех требований кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов, должны быть осуществлены в месячный срок после направления уведомления. В противном случае уведомление будет считаться недействительным. Недействительность уведомления не препятствует собственнику имущества должника - унитарного предприятия, учредителям (участникам) должника, третьему лицу (третьим лицам) повторно реализовать право на исполнение обязательств должника.

Особенностью удовлетворения требований кредиторов в процессе конкурсного производства является то, что требования всех кредиторов должны быть удовлетворены одновременно (ср. также со ст. 89 Закона о банкротстве 1998 г.).

5. В соответствии с п. 3 комментируемой статьи кредиторы обязаны принять удовлетворение независимо от применяемого способа исполнения обязательств должника из числа предусмотренных Законом о банкротстве.

Средства, предоставленные должнику собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника, третьим лицом (третьими лицами) для удовлетворения требований кредиторов, включая уполномоченные органы, не могут быть направлены на другие цели. Удовлетворение требований кредиторов производится должником за счет предоставленных ему средств. Расчеты с кредиторами в ходе внешнего управления осуществляются в порядке, установленном ст. ст. 121, Закона.

В целях предупреждения злоупотреблений со стороны кредиторов абз. 2 п. 3 комментируемой статьи в дополнение к п. 1 ст. 327 ГК РФ устанавливает, что исполнение обязательств должника может быть произведено путем внесения денежных средств, причитающихся кредитору, в депозит нотариуса, если удовлетворить требования этого кредитора невозможно не только в связи с уклонением последнего от принятия исполнения, но и в связи с нарушением им обязанности по предоставлению сведений о себе, необходимых для осуществления расчетов (п. п. 7 и 8 ст. 16 Закона о банкротстве).

6. Абзац 1 п. 4 рассматриваемой статьи предполагает, что денежные средства, направленные на удовлетворение требований кредиторов собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника, третьим лицом (третьими лицами), а также предоставленные этими лицами должнику для удовлетворения требований кредиторов, считаются предоставленными должнику на условиях договора беспроцентного займа, срок которого определен моментом востребования, но не ранее окончания срока, на который была введена процедура внешнего управления.

Иные условия предоставления денежных средств (например, под процент, с более длительным сроком их возврата) могут быть установлены соглашением между третьим лицом (третьими лицами) и органом управления должника, уполномоченным в соответствии с учредительными документами принимать решения о заключении крупных сделок, при условии, что предоставление денежных средств на этих условиях приведет к восстановлению платежеспособности должника.

Это не означает, что соглашение о предоставлении денежных средств не может быть заключено между должником и собственником имущества должника - унитарного предприятия либо учредителями (участниками) должника. Однако условия этого соглашения для должника не могут быть менее предпочтительными по сравнению с условиями, указанными в абз. 1 п. 4.

Если восстановить платежеспособность должника не удалось (например, исполнение обязательств должника осуществлено не в полном объеме) и должник признан банкротом, лица, частично исполнившие обязательства должника, в соответствии со ст. 5 Закона становятся кредиторами по текущим платежам.

7. Об особенностях завершения процедуры банкротства и прекращения производства по делу о банкротстве при исполнении обязательств должника собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьим лицом (третьими лицами) см. комментарий к ст. 116.

Статья 114. Размещение дополнительных обыкновенных акций должника

Комментарий к статье 114

1. В период действия Закона о банкротстве 1998 г. вопрос о правомерности включения в план внешнего управления такой меры, как размещение дополнительных акций должника, вызывал многочисленные споры, обусловленные отсутствием механизмов правового регулирования выпуска акций в условиях применения к должнику - акционерному обществу процедур банкротства и защиты прав акционеров должника. Комментируемая статья призвана снять возникшую в практике неопределенность.

2. В соответствии с п. 1 комментируемой статьи увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных обыкновенных акций закрытого или открытого акционерного общества может быть включено в план внешнего управления исключительно по ходатайству органа управления должника.

Основанием для такого ходатайства служат принятые этим органом управления должника решения, необходимые для размещения дополнительных обыкновенных акций, в том числе:

об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных обыкновенных акций;

об определении количества, номинальной стоимости объявленных акций;

о внесении изменений и дополнений в устав общества в части увеличения уставного капитала.

КонсультантПлюс: примечание.

Постановление ФКЦБ РФ от 01.01.2001 N 16/пс "Об эмиссии акций и облигаций, конвертируемых в акции" утратило силу в связи с изданием Постановления ФКЦБ РФ от 01.01.2001 N 03-30/пс "О стандартах эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг".

3. Порядок и условия принятия решений об увеличении уставного капитала акционерного общества определяются Законом о рынке ценных бумаг, Законом об акционерных обществах, Федеральным законом от 01.01.01 г. N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" <*>, Стандартами эмиссии дополнительных акций, акций, размещаемых путем конвертации, облигаций, конвертируемых в дополнительные акции, и их проспектов (утверждены Постановлением ФКЦБ России от 01.01.01 г. N 16/пс; далее - Стандарты эмиссии) <**>, иными нормативными правовыми актами, уставом акционерного общества, с особенностями, установленными Законом.

<*> СЗ РФ. 1998. N 30. Ст. 3611; 2002. N 12. Ст. 1093.

<**> Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств РФ (БНА РФ). 2002. N 34; 2003. N 18.

Главная особенность размещения дополнительных акций в ходе внешнего управления заключается в том, что допускается размещение только обыкновенных акций и только по закрытой подписке с предоставлением акционерам должника преимущественного права на их приобретение.

4. Согласно п. 2 комментируемой статьи размещение дополнительных обыкновенных акций должника может проводиться только по закрытой подписке. Поскольку решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций посредством закрытой подписки может быть принято только собранием акционеров (п. 3 ст. 39 Закона об акционерных обществах), постольку решение об обращении с ходатайством к собранию кредиторов о включении в план внешнего управления условия о возможности дополнительной эмиссии акций может быть принято только высшим органом управления общества.

В решении должны содержаться сведения, предусмотренные Законом об акционерных обществах (см., например, п. 4 ст. 28).

С учетом требований п. пкомментируемой статьи в решении должны быть, в частности, определены:

количество и номинальная стоимость размещаемых дополнительных обыкновенных акций в пределах количества объявленных акций <*>;

<*> Если устав должника не содержит положений об объявленных акциях, требуется внесение соответствующих изменений и дополнений в устав (п. 2 ст. 27, п. 3 ст. 28 Закона об акционерных обществах).

установленные в соответствии со ст. 36 Закона об акционерных обществах цена размещения или порядок определения цены размещения дополнительных обыкновенных акций, в том числе цена размещения и порядок определения цены размещения дополнительных обыкновенных акций для акционеров, имеющих преимущественное право приобретения размещаемых дополнительных обыкновенных акций;

срок размещения акций или порядок его определения, но не более трех месяцев;

срок, предоставляемый акционерам должника для осуществления преимущественного права на приобретение дополнительных обыкновенных акций должника, который не может быть более 45 дней с даты начала размещения указанных акций;

круг лиц (имена и наименования и (или) категории лиц), среди которых предполагается разместить дополнительные обыкновенные акции;

иные условия размещения акций, включая порядок и срок оплаты размещаемых акций, порядок заключения договоров в ходе размещения дополнительных акций с тем расчетом, что государственная регистрация отчета об итогах размещения дополнительных обыкновенных акций должника должна быть осуществлена не позднее чем за месяц до даты окончания внешнего управления.

В решении собрания акционеров должно быть указано, что акции размещаются посредством закрытой подписки с их оплатой деньгами.

5. Получив ходатайство о включении в план внешнего управления условия о возможности дополнительной эмиссии акций, внешний управляющий обязан созвать и провести собрание кредиторов по вопросу его рассмотрения. В целях определения условий размещения дополнительных акций внешний управляющий вправе запросить решение собрания акционеров о размещении дополнительных обыкновенных акций.

По результатам рассмотрения ходатайства собрание кредиторов принимает решение о включении или об отказе во включении в план внешнего управления положения о размещении дополнительных обыкновенных акций должника, которое может быть обжаловано.

КонсультантПлюс: примечание.

Постановление ФКЦБ РФ от 01.01.2001 N 16/пс "Об эмиссии акций и облигаций, конвертируемых в акции" утратило силу в связи с изданием Постановления ФКЦБ РФ от 01.01.2001 N 03-30/пс "О стандартах эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг".

6. Включение в план внешнего управления положений о размещении дополнительных обыкновенных акций должника дает основание для реализации в порядке, предусмотренном Законом о рынке ценных бумаг, Законом об акционерных обществах, Стандартами эмиссии и другими правовыми актами, этапов процедуры эмиссии дополнительных акций, в том числе утверждения решения о дополнительном выпуске акций, государственной регистрации дополнительного выпуска акций, размещения дополнительных акций, государственной регистрации отчета об итогах выпуска дополнительных акций (см. п. 2.1 Стандартов эмиссии; п. 1 ст. 19 Закона о рынке ценных бумаг).

Представляется, что не утрачивают своего правоприменительного значения п. п. 6.1, 7.3, 11.4 Стандартов эмиссии, согласно которым решение о выпуске акций, проспект ценных бумаг, отчет об итогах выпуска акций акционерного общества - должника, в отношении которого введена процедура внешнего управления, утверждаются внешним управляющим.

7. В целях обеспечения прав акционеров при размещении дополнительных обыкновенных акций п. 3 комментируемой статьи предоставляет акционерам должника преимущественное право на их приобретение. Количество дополнительных акций, которые вправе приобрести акционеры, определяется пропорционально количеству принадлежащих им обыкновенных акций (п. 1 ст. 40 Закона об акционерных обществах). Порядок осуществления этого права регламентирован ст. 41 Закона об акционерных обществах (п. 10.20 Стандартов эмиссии). При этом срок действия преимущественного права не может быть менее 45 дней с момента направления (вручения) акционерам или опубликования уведомления о возможности осуществления акционерами преимущественного права на приобретение дополнительных акций и более 45 дней с даты начала размещения дополнительных акций.