Право на ликвидационную квоту - следующее право участника. Оно связано с тем, что в случае ликвидации общества (не только в этом, но и в 3-х других случаях – см. в п. 6.2.2.3.) после продажи всех его активов и удовлетворения требований кредиторов могут остаться свободные средства. Право на их получение имеют только участники общества. Эти свободные средства состоят из двух частей – суммы вкладов участников в основной капитал и ликвидационной квоты.
Например, при ликвидации активы проданы за 40 тыс. Отданы все кредиторские долги в сумме 20 тыс. Осталось еще 20 тыс. собственного капитала. Из них 3 тыс. – основной капитал. Значит, ликвидационная квота составляет 17 тыс.
В квота распределяется между участниками СТРОГО пропорционально долям в основном капитале. В АО сохраняется этот общий принцип. Но может возникнуть и иная ситуация, так как существовать быть владельцы привилегированных акций. Их привилегия может состоять именно в особых правах на получение ликвидационной квоты. Содержание этих прав дается в уставе АО.
Право продать свою долю(акцию) или иным образом передать ее в собственность другого лица является еще одним, четвертым правом участника. Порядок отчуждения долей в акций в АО несколько различается. Это связано с тем, что обществом закрытого типа, а АО – открытого типа. Именно поэтому, если в из участников решил избавиться от доли, то сначала он обязан предложить купить ее другим участникам общества (ст.189 ч. 1). Если он хочет свою долю подарить кому-либо из лиц, не являющихся участниками ООО, он должен получить на это согласие собрания участников (ст. 188 ч. 3). Отчуждать в только полностью оплаченную долю (ст. 188 ч. 4). В АО такой нормы нет. Акционер может свободно отчуждать свои акции (ст. 238) как на бирже, так и на внебиржевом рынке. Но следует знать, что в уставе АО можно (не обязательно!) предусмотреть, что для продажи (не для мены, не для дарения) именной акции следует получить согласие органа управления АО – правления, совета или собрания (как записано в уставе). Если в уставе такой нормы нет, то таких ограничений на отчуждение акций тоже нет (ст. 238).
Рассмотрим теперь права и ответственность органов управления обществом капитала – собрания, совета и правления.
Собрание участников – высший органа управления обществом, В Коммерческом законе перечислены те вопросы, право решать которые предоставлено ТОЛЬКО собранию. Этот перечень не совпадает для АО. Поэтому его целесообразно тщательно изучить. Отметим лишь, что в на собрание выносить и те решения, которые должно принимать правление. В этом случае за возможные убытки, связанные с этими решениями, ответственность несут члены собрания, голосовавшие «за» такое решение (ст.210 ч.2) . Еще одна особенность собрания в ООО- возможность проводить его «заочно» (ст.215). Промолчавшие и не сообщившие о своем решении участники считаются проголосовавшими «против» обсуждаемого решения.
Кроме собрания, в АО обязательно должна быть создана структура исполнительной власти – правление (ст. 221–224 и ст. 301–311). В АО обязательно (а в ООО – по желанию участников) создается также орган, надзирающий за работой правления, – совет (ст. 220 и ст. 291–300). За свои действия по управлению обществом члены правления и совета несут полную солидарную ответственность (ст. 169 ч. 2). Поэтому закон предусматривает своего рода защиту этих лиц, подпавших под действие принципа “один за всех, все – за одного”, Рассмотрим меры такой защиты. Так, в статье 223 для в статье 303 для АО закон гласит, что “члены правления представляют общество совместно, если уставом не установлено иное”. Это значит, что каждое свое решение члены правления принимают сообща и единогласно (примерно так же, как было описано принятие решений делопроизводителями в персональных обществах). По итогам такого решения они дают полномочия одному из членов правления заключать ту или иную сделку. Если члены правления абсолютно доверяют друг другу и согласны отвечать “один за всех”, то они могут в уставе предусмотреть “иное”. То есть – один или каждый из членов правления может представлять общество по отдельности. Но и в этом случае их ответственность за убытки, которые могут появиться в результате таких решений, будет солидарной.
Следует признать, что, с точки зрения защиты интересов кредиторов, все описанные в данном разделе меры (нормы закона) являются вполне оправданными. И все же самой существенной мерой (запретом, ограничением), направленной на предупреждение возможной неплатежеспособности обществ с капиталом, является норма статьи 271, касающаяся АО. В есть подобная норма (ст. 219), но она изложена значительно мягче и порождает меньше ответственности у членов правления и совета (солидарно ответственных за свою халатность лиц), чем в АО. Это вполне понятно, ведь АО – общество открытого типа, его акции и облигации могут быть распространены очень широко. Да и по своим размерам это значительно более крупные фирмы. Кредиторов у них больше. И убытков (в случае неплатежеспособности) в ходе реализации непродуманных решений может появиться значительно больше. Вот текст статьи 271:
«Созыв собрания акционеров в случае убытков у общества.»
“Если убытки общества превышают половину от основного капитала общества или же у общества констатированы или угрожают наступить признаки неплатежеспособности, правление извещает об этом совет и созывает собрание акционеров, на котором представляет объяснения. Собрание акционеров принимает решение о прекращении деятельности и ликвидации, реорганизация общества, изменениях в основном капитале или принимает другое решение об улучшении хозяйственного положения общества".
Коротко рассмотрим каждое из предлагаемых законом решений. Предположим, что ликвидироваться АО не желает. Тогда закон предлагает подумать о реорганизации. Во-первых, для этого можно (ст.138 КЗ) на базе АО создать общество с дополнительной ответственностью, в котором как минимум один из акционеров берет на себя неограниченную ответственность по обязательствам АО. Во-вторых, АО может реорганизоваться в коммандитное общество, в котором акционеры без права голоса станут коммандитами с ограниченной ответственностью, а акционеры с правом голоса - комплементарными участниками. Есть и другие варианты. Норм, подобных установленных для АО в ст. 271 Коммерческого закона, для персональных (полных и коммандитных) обществ не предусмотрено, и в статусе персонального убыточное общество может работать дальше. При этом убытки из баланса общества исчезнут, потому что в персональных обществах убытки сразу распределяются между всеми участниками и «пожирают» их вклад. Однако замена ограниченной ответственности на полную ответственность участников и утрата фирмой статуса юридического лица могут понравиться далеко не всем участникам.
Далее ст. 271 закона говорит об изменении основного капитала как о пути исправления ситуации. Во-первых, капитал можно снизить. Заметим, что снижение основного капитала АО возможно лишь в случае, если его величина превышает минимально установленный в законе размер. При этом разница между прежним и новым размером основного капитала не выплачивается акционерам, а направляется на погашение убытков общества. Подобная норма, кстати, есть в законодательстве Литвы и Эстонии. Следует помнить, что в Латвии для снижения основного капитала даже в этом случае требуется молчаливое согласие кредиторов. Во-вторых, основной капитал можно увеличить, так чтобы убытки стали меньше половины его величины. Но практика редко использует этот шанс.
О прекращении (ликвидации) и реорганизации, а также о неплатежеспособности речь пойдет далее, А пока заметим, что этот путь иногда более целесообразен, чем работа с постоянными убытками.
8. Прекращение деятельности и ликвидация коммерсантов
Отметим вначале, что прекращение деятельности коммерсанта еще не означает его ликвидацию. Прекращение деятельности означает отсутствие каких-либо сделок и операций. А ликвидация - это вычеркивание коммерсанта из коммерческого регистра. Между этими двумя процессами могут пройти годы. Хотя, естественно, и практика бизнеса, и законодательство связывает эти два процесса.
Для прекращения деятельности коммерсант должен принять об этом специальное решение. В нем, как правило, указывается причина и дата прекращения деятельности, а также другие указанные в Коммерческом законе сведения. Заявление подается в коммерческий регистр и в Службу государственных доходов. После даты прекращения деятельности коммерсант обычно не совершает новых сделок, но заканчивает начатые и готовится к ликвидации. Рассмотрим основные этапы этого процесса у коммерсантов каждого вида.
Индивидуальный коммерсант как физическое лицо с полной (неограниченной) имущественной ответственностью отвечает по обязательствам всем собственным имуществом. Поэтому в случае его исключения из состава коммерсантов субъект ответственности продолжает существовать, и кредиторы коммерсанта могут продолжать подавать иски этому физическому лицу. В соответствии с нормами Коммерческого закона (ст. 76 ч. 3 и ч. 4) срок исковой давности по сделкам индивидуального коммерсанта составляет три года. Начинается этот срок со дня исключения из коммерческого регистра.
Персональные общества могут прекратить свою деятельность добровольно ввиду достижения цели, ради которой они создавались, а также по причине выхода из общества полного участника или по причине его смерти или по другим причинам. Решение о прекращении деятельности и ликвидации может принять и суд. В любом случае заявление в регистр о прекращении существования общества подписывают все члены общества (ст. 105). Затем происходит сама процедура ликвидации (ст. 106–115).
Сначала участники общества назначают ликвидатора (одного или нескольких). Образцы подписи этих лиц (нотариально заверенные) подаются в регистр. Ликвидатор обеспечивает возврат кредиторских долгов, составляет заключительный баланс общества, а затем распределяет оставшееся имущество общества между его участниками пропорционально их вкладу в общество. После всех этих процедур все документы общества сдаются на хранение одному из членов общества, третьему лицу или в государственный архив. А в коммерческий регистр подается заявление о ликвидации.
|
Из за большого объема этот материал размещен на нескольких страницах:
1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51 |
Основные порталы (построено редакторами)