Комментарий к арбитражному процессуальному кодексу Российской Федерации (стр. 20 )

При получении адресатом или его представителем копии судебного акта заказным письмом или вручении ему судебного извещения лично в уведомлении о вручении или в расписке соответственно должны содержаться дата и время передачи, а также фамилия и подпись адресата или его представителя.

Несмотря на то что при направлении судебного извещения телефонограммой, телеграммой, по факсимильной связи или электронной почте либо с использованием иных средств связи ч. 3 комментируемой статьи не требует, чтобы лицом, принявшим извещение, был адресат или его представитель, целесообразно связываться с ними для получения от них подтверждения по поводу надлежащего извещения о судебном заседании или совершении процессуального действия. В противном случае суд не будет располагать достоверными сведениями о получении адресатом судебного извещения, как того требует ст. 123 АПК.

3. В ч. 4 комментируемой статьи отсутствуют указания о том, какие сведения должно указать доставляющее извещение лицо, фиксируя отказ адресата от его получения. Однако поскольку наличие в деле подтверждения отказа адресата от принятия, получения судебного извещения является необходимым условием для признания отказавшегося лица надлежащим образом извещенным, что, в свою очередь, оказывает влияние на дальнейшее развитие процесса, представляется возможным сформулировать соответствующие рекомендации с учетом системной связи ч. ч. 3 и 4 комментируемой статьи. При отказе адресата принять, получить копию судебного акта, направленную по почте, передаваемую лично либо путем направления телефонограммы, а также с использованием факсимильной связи передающее судебное извещение лицо, фиксируя отказ, отмечает на уведомлении о вручении, копии судебного акта дату и время его передачи, а также фамилию лица, отказавшегося принять извещение.

Кроме того, необходимо принимать во внимание, что поскольку из содержания ч. 2 комментируемой статьи следует, что подтверждением получения адресатом или его представителем судебного извещения является выданная ими расписка, то под отказом в принятии, получении судебного извещения в этом случае понимается их отказ подписать уведомление о вручении или составить расписку в получении извещения, даже если указанные лица ознакомились с содержанием судебного акта или у них осталось это судебное извещение.

4. Содержащееся в ч. 5 комментируемой статьи предписание о необходимости приобщения к материалам дела документов, подтверждающих направление арбитражным судом копий судебных актов и их получение адресатом в порядке, установленном настоящей статьей, является существенным для последующего установления судом надлежащего извещения лиц, участвующих в деле, о соответствующем судебном заседании или проведении процессуального действия, как того требуют, в частности, положения ст. ст. 153, АПК.

Отсутствие в материалах дела указанных подтверждающих документов может иметь неблагоприятные последствия в том случае, когда судебный акт, которым оканчивается рассмотрение дела, был вынесен в отсутствие кого-либо из лиц, участвующих в деле. Данное обстоятельство может рассматриваться как нарушение норм процессуального права при обжаловании отсутствовавшим лицом соответствующего судебного акта.

5. Если адресат по указанному адресу не проживает (не находится), то лицо, доставляющее корреспонденцию, обязано зафиксировать указанный факт с конкретизацией даты, времени, источника информации. Аналогичные правила необходимо закрепить почтовому ведомству, работники которого в своей деятельности АПК непосредственно не применяют.

Статья 123. Надлежащее извещение

Комментарий к статье 123

1. Закрепленные в положениях комментируемой статьи правила, в соответствии с которыми арбитражный суд устанавливает надлежащее извещение лиц, участвующих в деле, и иных участников процесса, имеют существенное значение для последующего разрешения судом вопроса о возможности проведения судебного заседания или осуществление процессуального действия в отсутствие кого-либо из указанных лиц (см., например, ст. ст. 153, АПК).

Применяя данные положения, необходимо учитывать, что из буквального толкования ч. 2 ст. 122 АПК следует обязательность вручения судебного извещения только адресату или его представителю. Арбитражный процессуальный закон наделяет полномочиями представителя не только лицо, действующее по доверенности, но и любое совершеннолетнее лицо, совместно проживающее с гражданином, которого суд извещает в качестве лица, участвующего в деле.

Если извещение вручено иному лицу и в материалах дела отсутствуют расписки адресата (его представителя) или иные сведения о получении им извещения, то адресат не может признаваться надлежащим образом извещенным о судебном заседании или проведении отдельного процессуального действия.

Иные доказательства, безусловно подтверждающие факт надлежащего уведомления лица, участвующего в деле, о начавшемся процессе, будут признаваться таковыми при формировании единой судебной практики.

Извещение юридического лица при наличии его по месту регистрации всегда проще, чем гражданина. Лицо, уполномоченное на получение корреспонденции, здесь определяется не доверенностью, а выполняемыми трудовыми функциями.

2. Практическое применение ч. 4 ст. 123 АПК предполагает наличие в материалах дела подтверждения указанных в ней оснований установления надлежащего извещения лиц, участвующих в деле, и иных участников арбитражного процесса, а именно:

- уведомления о вручении или копии судебного акта с отметкой лица, вручавшего извещение, об отказе адресата от получения копии судебного акта;

- предоставленного органом связи документального подтверждения того, что адресат не явился за получением копии судебного акта, а также документа, подтверждающего направление арбитражным судом судебного извещения в установленном порядке;

- предоставленного органом связи документа, подтверждающего невозможность вручения адресату копии судебного акта в связи с отсутствием адресата по последнему известному суду месту нахождения или месту жительства адресата;

- извещения уполномоченного лица филиала (представительства) хозяйствующего субъекта, вручения адресату или его представителю под расписку, ее направления и получения любым видом связи, включая телефонограммы, направления извещения по последнему известному месту нахождения или жительства ответчика при неизвестном его фактическом пребывании.

При отсутствии в материалах дела указанных документов или любых иных документов, дающих основание считать адресата извещенным надлежащим образом о судебном заседании или проведении процессуального действия он не может считаться таковым, и претерпевать неблагоприятные последствия, которые предусмотрены АПК, в частности на него не может быть наложен штраф, установленный ч. 4 ст. 156 АПК для случаев, когда в судебное заседание не явились лица, участвующие в деле, а их явка в соответствии с АПК была признана обязательной арбитражным судом.

Статья 124. Изменение наименования лица, перемена адреса во время производства по делу

Комментарий к статье 124

1. В ч. 1 комментируемой статьи законодатель предпринял меры к предупреждению препятствий для исполнения судебного решения из-за указания в нем последнего известного арбитражному суду наименования юридического лица, в то время как это лицо до вынесения решения по делу изменило свое наименование. Для подтверждения принадлежности прежнего наименования юридическому лицу достаточно предъявить учредительные документы в действующей редакции или выписки из Единого государственного реестра юридических лиц с указанием в них сведений о переименовании юридического лица.

2. До окончания судебного разбирательства возможны ситуации, когда участвующие в деле лица могут изменить адрес своего места нахождения или места жительства: осуществление государственной регистрации по новому месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа юридического лица, выезд гражданина на новое место жительства, его длительное нахождение вне ранее указанного суду места жительства (командировка, пребывание в стационарном лечебном учреждении, проведение отпуска вне места жительства) и др. В случае, если участвующие в деле лица об этих изменениях не сообщат суду, то они могут утратить возможность участия в судебном заседании, поскольку в соответствии с ч. 1 комментируемой статьи судебные извещения будут направляться по последнему известному арбитражному суду адресу и будут считаться доставленными. Если при этом суд признает отсутствующее лицо надлежащим образом извещенным, то для этого лица могут наступить неблагоприятные последствия: рассмотрение дела в отсутствие этого лица (ч. 3 ст. 156 АПК), наложение штрафа (ч. 4 ст. 156 АПК) и т. д.

3. АПК не содержит указания на то, что лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса считаются извещенными надлежащим образом судом, если копия судебного акта, направленная по последнему известному суду номеру телефона, телефакса, адресу электронной почты или с использованием иных средств связи, не вручена в связи с отсутствием адресата по указанным реквизитам. Однако представляется возможным применить п. 3 ч. 2 ст. 123 АПК по аналогии закона, в случае, если лицо, участвующее в деле, сообщало арбитражному суду номера телефонов и факсов, адреса электронной почты или иную аналогичную информацию, но в нарушение предписаний ч. 2 ст. 124 не сообщило в арбитражный суд об их изменении во время производства по делу.

Таким образом, если единственно возможным способом уведомления адресата о судебном заседании или проведении процессуального действия является передача извещения по телефону, факсу или электронной почте, которые известны суду, то лицо будет считаться извещенным надлежащим образом.

4. В соответствии с ч. 4 комментируемой статьи арбитражный суд в подтверждение поступления сообщения от лиц, участвующих в деле, об изменении наименования, перемене адреса, номера телефона или иной аналогичной информации выносит определение или заносит соответствующие сведения в протокол, если такая информация была оглашена указанными лицами непосредственно в момент слушания по делу. Впоследствии лица, участвующие в деле, вправе ссылаться на исполнение ими обязанностей, предусмотренных комментируемой статьей, предоставив копии соответствующих определений или сведения из протокола судебного заседания.

Раздел II. ПРОИЗВОДСТВО В АРБИТРАЖНОМ СУДЕ

ПЕРВОЙ ИНСТАНЦИИ. ИСКОВОЕ ПРОИЗВОДСТВО

Глава 13. ПРЕДЪЯВЛЕНИЕ ИСКА

Статья 125. Форма и содержание искового заявления

Комментарий к статье 125

1. Нормы комментируемой статьи имеют ключевое значение для возбуждения дела в арбитражном суде, ибо в ней определяются форма искового заявления и его обязательные реквизиты, т. е. сведения, которые должны в нем безусловно наличествовать. Нарушение этих требований, что нередко бывает в практике, имеет негативные последствия для лица, инициирующего иск. Они могут выразиться в оставлении искового заявления без движения (см. комментарий к ст. 128 АПК), а иногда и в возвращении искового заявления (см. комментарий к ст. 129 АПК).

2. Требование о подаче искового заявления в письменной форме обусловлено рядом причин. Во-первых, это дисциплинирует лицо, намеревающееся возбудить дело в арбитражном суде, поскольку требует от него четкого формулирования своего требования и его основания. Во-вторых, это позволяет контролировать в вышестоящих инстанциях действия суда первой инстанции по принятию исковых заявлений с точки зрения соблюдения норм процессуального права, например, при совершении действий по возвращению исковых заявлений, по оставлению их без движения. Все это вместе создает более благоприятные условия для гарантирования права соответствующего лица на судебную защиту (ст. 46 Конституции РФ, ст. 4 АПК).

3. Право подписи искового заявления принадлежит либо истцу непосредственно (если это организация, то - ст. 53 ГК), либо его представителям, имеющим соответствующие полномочия (ст. 62 АПК).

Если организацию возглавляет коллегиальный орган, то к исковому заявлению необходимо приложить документ о полномочиях подписавшего его лица (например, протокол о заседании такого органа и принятии соответствующего решения). Если этого нет, то исковое заявление должно быть оставлено без движения (п. 5 ст. 126 АПК).

4. Требование об указании наименования арбитражного суда, в который подается исковое заявление, связано с необходимостью правильно определить подсудность, поскольку иначе на своевременное вынесение законного решения по делу невозможно рассчитывать. Даже если заявление по каким-либо причинам не будет возвращено, как того требует п. 1 ч. 1 ст. 129 АПК, то впоследствии дело по возбужденному иску подлежит передаче в тот суд, которому оно подсудно (п. 3 ч. 2 ст. 39 АПК). Наименование арбитражного суда, к которому обращается истец для рассмотрения своего требования, должно формулироваться полно, без сокращений.

5. Наименование организации-истца должно включать организационно-правовую форму, ее место нахождения по учредительным документам, а также желательно и фактический адрес расположения ее органов управления.

При подаче иска гражданином подробные сведения о нем призваны обеспечить как можно более точную идентификацию лица, обратившегося в арбитражный суд.

В тех случаях, когда иск подается прокурором, в заявлении указывается не только его должностное положение (ч. 2 ст. 52 АПК), фамилия, имя, отчество, но и наименование лица, в защиту прав и интересов которого он обращается в арбитражный суд, т. е. наименование истца.

6. При подаче заявления истец может не знать всех данных об ответчике. Поэтому в п. 3 ч. 2 ст. 125 АПК на него возлагается обязанность указания лишь самых необходимых сведений об ответчике. Это разумная процессуальная мера, так как на стадии подачи иска нежелательно ограничивать возможности истца заявить о своем требовании. Это способствует доступности арбитражного правосудия.

7. В отличие от АПК 1995 г. в п. 2 ч. 2 ст. 102 действующего АПК нет нормы о том, что в исковом заявлении необходимо указывать наименование и адреса не только сторон, но всех иных лиц, участвующих в деле. На стадии предъявления иска лиц, участвующих в деле, еще нет, поскольку нет самого арбитражного дела. Тем не менее реквизиты иных предполагаемых лиц, участвующих в деле, необходимо указывать. Это имеет и чисто прагматическое обоснование, например, более позднее привлечение к делу третьего лица может оттянуть срок принятия решения по делу.

8. В п. 4 ч. 2 ст. 125 АПК сформулировано требование о необходимости ссылки в исковом заявлении на законы и иные нормативные правовые акты, но ничего не сказано о положениях договоров. Однако с учетом достаточно частых обращений в арбитражный суд заинтересованных лиц в связи с нарушениями контрагентами договорных обязательств полагаем уместным в исковых заявлениях ссылаться не только на нормы, но и на нарушенные положения соответствующих договоров. Это будет способствовать скорейшему и более точному определению арбитражным судом предмета доказывания по делу.

В случае, если ответчиков несколько, то требования должны быть сформулированы отдельно к каждому из них. Если они отвечают солидарно, то и требования, обращенные к солидарным ответчикам (ст. 46 АПК), должны формулироваться соответственно.

9. Формулирование обстоятельств, лежащих в основании иска (юридических фактов), очень важно для определения предмета доказывания по делу и в конечном счете для верного решения существующего спора. Так, требование о нечинении препятствий (негаторный иск) подтверждается юридическими фактами (обстоятельствами), указывающими на препятствование истцу, например, в пользовании нежилыми помещениями. Такого рода обстоятельства должны быть указаны в исковом заявлении четко и ясно. Однако этого недостаточно. Эти обстоятельства должны быть подтверждены в иске доказательствами (ст. 64 АПК), являющимися относимыми (ст. 67 АПК) и допустимыми (ст. 68 АПК).

10. Что касается цены иска в тех случаях, когда он подлежит оценке, то она определяется по правилам, содержащимся в ст. 103 АПК, и также включается в исковое заявление.

11. Перечень указанных в п. пч. 2 ст. 125 АПК сведений, которые должны содержаться в исковом заявлении, является обязательным. Однако истец вправе включить в него и иные сведения. Критерии их включения в заявление - необходимость для правильного и своевременного рассмотрения дела. Кроме сведений информационного характера АПК управомочивает истца на включение в заявление ходатайства об истребовании у ответчика или других лиц соответствующих доказательств. Это необходимо для обеспечения эффективности арбитражного судопроизводства.

12. Есть еще одна обязанность, возлагаемая на истца, которая содержится в ст. 125 АПК, - направить другим лицам, участвующим в деле, копии искового заявления и прилагаемых к нему документов, которые у них отсутствуют. И сделано это должно быть в обязательном порядке заказным письмом с уведомлением о вручении. В ст. 103 АПК 1995 г., в которой содержалась схожая норма, последнего требования не было.

Ужесточение требований законодателя связано с усилением роли состязательности в арбитражном процессе, ибо ответчик должен быть своевременно уведомлен о том, кто, на каком основании и какое именно требование заявляет к нему. Это необходимо для своевременной выработки ответчиком позиции по делу и принятия соответствующих процессуальных мер (например, подача встречного иска).

Статья 126. Документы, прилагаемые к исковому заявлению

Комментарий к статье 126

1. В п. 14 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.01.01 г. N 11 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации" указано, что при отсутствии уведомления о вручении направление искового заявления и приложенных к нему документов подтверждается другими документами в соответствии с п. 1 ст. 126 АПК. Это может быть почтовая квитанция, свидетельствующая о направлении копии искового заявления заказным письмом с уведомлением о вручении. А если копии искового заявления и приложенных к нему документов доставлены или вручены ответчику и другим лицам, участвующим в деле, непосредственно истцом или нарочным - расписка соответствующего лица о получении направленных (врученных) ему документов, а также иные документы, подтверждающие направление искового заявления и приложенных к нему документов <1>.

<1> См.: Вестник ВАС РФ. 2003. N 2.

Если копии исковых заявлений направлены по списку установленной формы, то необходимо предоставление заверенной выписки из него, содержащей ссылку на номер и дату почтовой квитанции, выданной в подтверждение приема почтовых отправлений. Иногда суды принимают заверенную истцом выписку из журнала записей, если копии исковых заявлений направляются, например, факсом.

Однако такой способ подтверждения факта направления соответствующих документов не вполне согласуется с общепризнанными правилами, что может привести к оставлению искового заявления без движения (ст. 128 АПК).

2. Из документа об уплате госпошлины должно следовать о перечислении ее в федеральный бюджет по данному делу в установленном размере. При этом документ должен содержать все необходимые реквизиты.

В судебно-арбитражной практике не сформировалось единой позиции по вопросу о том, возможна ли оплата госпошлины представителем. Одни суды исходили из того, что если налоги и сборы (а госпошлина не что иное, как их разновидность) должны оплачиваться самостоятельно, то и госпошлина должна оплачиваться исключительно самим лицом, обращающимся в арбитражный суд. Другие принимали платежные документы, из которых было видно, что госпошлина оплачена представителями лиц, обращающихся в суд, учитывая то, что согласно п. 1 ст. 182 ГК сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого, а также положение ст. 59 АПК в силу которой лица вправе вести свои дела в суде через представителей.

В этой связи Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ в своем информационном письме от 01.01.01 г. N 118 "Об уплате государственной пошлины российскими и иностранными лицами через представителей" применительно к российским лицам <1>, а также имея в виду ч. 1 ст. 254 АПК о том, что иностранные лица пользуются процессуальными правами и несут процессуальные обязанности наравне с российскими организациями и гражданами, к лицам иностранным разъяснил следующее. Госпошлина может быть уплачена представителем от имени представляемого. Уплата госпошлины с банковского счета представителя прекращает соответствующую обязанность представляемого. В платежном документе на перечисление суммы госпошлины в бюджет с банковского счета представителя должно быть указано, что плательщик действует от имени представляемого. Особенно важен практический вывод Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ о том, что уплата госпошлины через представителя не является основанием для оставления искового заявления без движения и его последующего возврата.

<1> См.: Вестник ВАС РФ. 2007. N 7. С. 95.

При наличии у истца права на получение льготы по государственной пошлине необходимо прилагать документ, подтверждающий это. В случае невозможности оплатить госпошлину в установленных порядке и размере необходимо заявить ходатайство об отсрочке, рассрочке, уменьшении размера госпошлины (см. комментарий к ст. 102 АПК).

3. Если в самом заявлении должны содержаться обстоятельства, лежащие в основании иска (см. комментарий к п. 5 ч. 2 ст. 125 АПК), то в приложение к нему необходимо включить имеющиеся у истца документы, подтверждающие существование этих обстоятельств. Речь идет, как правило, о письменных доказательствах (переписка, акты, договоры и т. д.).

4. Требование прилагать копии свидетельства о государственной регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя позволяет суду уже на стадии принятия иска обоснованно оценивать правовой статус истца для определения подведомственности дела арбитражному суду.

5. Статья 104 АПК 1995 г. требовала доказательств наличия полномочий на подписание заявления лишь от представителя (речь шла о доверенности, оформленной в порядке ст. 182 ГК РФ), то теперь подтверждать полномочия необходимо и органу юридического лица, что ранее не требовалось. То есть необходимо будет представлять, например, решение общего собрания общества об избрании единоличного органа.

6. Учитывая, что АПК предусматривает возможность принятия судом мер обеспечения имущественных интересов до предъявления иска (ст. 99 АПК), если такие меры применяются, необходимо прилагать к заявлению и соответствующее определение. Это разумное требование, так как вопрос о принятии иска может решаться не тем судом, который принял предварительные обеспечительные меры (см. комментарий к ст. 99 АПК).

Статья 127. Принятие искового заявления и возбуждение производства по делу

Комментарий к статье 127

1. С принятием искового заявления возникает арбитражный процесс. Новеллой действующего АПК является требование решить вопрос о возбуждении (невозбуждении) дела не позднее пятидневного срока со дня поступления искового заявления. Это дополнительная гарантия реализации конституционного права на судебную защиту (ст. 46 Конституции РФ).

2. Из положений ч. 2 ст. 127 АПК следует, что лишь недостатки формы и содержания искового заявления (см. комментарий к ст. 125 АПК) дают суду право либо оставить его без движения (см. комментарий к ст. 128 АПК), или возвратить (см. комментарий к ст. 129 АПК). Нормы об отказе в принятии искового заявления, которая содержалась в ст. 107 АПК 1995 г., действующий АПК не содержит. Буквальному смыслу ч. 2 ст. 127 АПК следует, что соблюдение требований к форме и содержанию искового заявления является гарантией принятия иска к производству арбитражного суда.

3. В судебно-арбитражной практике встал вопрос о том, каковы должны быть действия арбитражного суда, установившего при поступлении искового заявления от прокурора (это может касаться и государственного органа, органа местного самоуправления), что он не имеет права на подачу такого иска. Действующий Кодекс дает на него очевидный ответ, поскольку не предусматривает возможность отказа в принятии искового заявления.

Следовательно, подобное исковое заявление принимается к производству, а затем на последующем этапе процесса выносится определение о прекращении производства на основании п. 1 ч. 1 ст. 150 АПК (дело не подлежит рассмотрению в арбитражном суде).

Издержки такого законодательного регулирования очевидны. Оно обеспечивает видимость доступа к правосудию для одних, но создает препятствия для нормального рассмотрения дел для других лиц из-за необходимости для арбитражных судов отвлекаться на имитацию судебных процессов по заявлениям, изначально не относящимся к их компетенции <1>.

<1> См.: , Демидова , возникающие в связи с исключением из АПК РФ института отказа в принятии иска // Арбитражная практика. 2004. N 7. С.

Статья 128. Оставление искового заявления без движения

Комментарий к статье 128

1. Нарушение при подаче искового заявления требований, установленных законодателем применительно к форме, содержанию и прилагаемым документам подаваемого иска (ст. ст. 125, 126 АПК), влечет его оставление без движения.

Оставление без движения имеет целью своевременное исправление всех преодолимых недостатков, препятствующих принятию иска (заявления, жалобы) к производству без его возврата заявителю.

Институт оставления без движения иска (заявления, жалобы), направленных в арбитражный суд, имеет универсальный характер.

Он применяется не только в базовом исковом производстве, включая корпоративные споры (гл. 28.1 АПК), требования в защиту интересов группы лиц (гл. 28.2 АПК), упрощенное производство (гл. 29 АПК), но и в производстве, возникающем из административных, иных публичных правоотношений (разд. III АПК).

Имеются в виду такие разновидности последнего, как оспаривание нормативных правовых актов (гл. 23 АПК), оспаривание ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов с делегированными полномочиями и должностных лиц (гл. 24 АПК).

Институт оставления заявления без движения применим в судопроизводстве по делам об установлении фактов, имеющих юридическое значение (гл. 27 АПК), о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок (гл. 27.1 АПК).

Институт оставления заявления без движения уместен в конкурсном производстве (гл. 28 АПК), определяющем порядок рассмотрения дел о несостоятельности (банкротстве). Здесь названный процессуальный институт приобретает особую актуальность, поскольку от даты принятия заявления по поводу признания должника банкротом зависит приоритет того или иного кредитора либо уполномоченного органа при выборе саморегулируемой организации арбитражных управляющих, представляющей кандидатуру временного управляющего <1>.

<1> См.: Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.01.01 г. "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 01.01.01 г. N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)".

Институт оставления заявления без движения используется в производстве по делам об оспаривании решений третейских судов, о выдаче арбитражным судом исполнительного листа во исполнение решения внутреннего третейского суда (гл. 30 АПК), о признании и приведении в исполнение иностранного судебного решения или иностранного арбитражного решения (гл. 31 АПК).

Универсальность института оставления иска (заявления, жалобы) без движения проявляется в его успешном использовании во всех проверочных судебных инстанциях, то есть при подаче жалобы в апелляционную (гл. 34 АПК), кассационную (гл. 35 АПК) и надзорную (гл. 36 АПК) судебную инстанцию.

Имеются все основания для использования института оставления заявления без движения при производстве по вновь открывшимся обстоятельствам (гл. 37 АПК).

Таким образом, институт оставления искового заявления (заявления, жалобы) применим всюду, где имеет место обращение к арбитражному суду по указанным поводам, и это обращение обязано в силу арбитражного процессуального закона соответствовать установленным требованиям к форме и содержанию.

До заимствования института оставления иска (заявления, жалобы) без движения, который ранее применялся только в гражданском процессе, арбитражные суды при обнаружении недостатков, связанных с формой и содержанием подаваемого иска (заявления, жалобы) возвращали его с указанием причин.

Многим представлялось, что оставление иска (заявления, жалобы) без движения приемлемо только в общих судах, юрисдикция которых распространяется на компактную территорию, а заявитель имеет возможность для оперативного принятия мер к устранению выявленных недочетов.

Практика показала, что в системе арбитражных судов этот процессуальный институт также находит успешное применение, а потому служит реализации права на судебную защиту.

Следует иметь в виду различное применение одноименного процессуального института судами общей юрисдикции и арбитражными судами. Если определение суда общей юрисдикции об оставлении иска (заявления, жалобы) без рассмотрения подлежит обжалованию в проверочную судебную инстанцию, то определение арбитражного суда об оставлении иска (заявления, жалобы) без движения обжалованию не подлежит, поскольку оно признается промежуточным судебным актом. Обжалование предусмотрено лишь для финального определения арбитражного суда о возврате иска (заявления, жалобы) после того, как недостатки поданных документов не будут устранены в установленный арбитражным судом процессуальный срок <1>.

<1> См.: п. 12 информационного письма Президиума ВАС РФ от 01.01.01 г. N 82.

В практике отправления правосудия в системе арбитражных судов укоренилось единое мнение о том, что определение об оставлении искового заявления без движения не препятствует дальнейшему движению дела.

С формальной стороны это верно, поскольку в арбитражном суде до принятия искового заявления к производству отсутствует само дело, которому должно быть обеспечено надлежащее движение.

Однако по существу создается очевидное (действительное или мнимое) препятствие на пути защиты права, за которое заинтересованное лицо обратилось в арбитражный суд.

Следовательно, имеется достаточный повод для обсуждения указанной проблемы и формирования противоположной судебной практики, которая имеет место в гражданском процессе. Основания для различного подхода к применению однородного института оставления иска без движения в арбитражном и гражданском процессе отсутствуют.

Для унификации двух однородных процессуальных отраслей права применительно к названному институту оставления иска (заявления, жалобы) без движения достаточно иного толкования арбитражными судами ст. ст. 128, 263, 280 АПК.

Следует обратить внимание на то, что в системе арбитражных судов этот институт появился в 2002 г. Но их историческим предшественникам 1934 г.

Проблема допустимого обжалования судебного определения об оставлении иска без движения на сегодняшний день утратила былую остроту потому, что законодатель иначе определил регламент объединения требований в одно производство. Этот вопрос ранее являлся наиболее спорным и вызывающим жалобы на действия арбитражного суда.

Оставление иска (заявления, жалобы) без движения нацелено на то, чтобы поступившие в арбитражный суд материалы были пригодны для их рассмотрения, не создавали бы препятствий в развитии процесса.

Если арбитражный суд своевременно не обнаружит те или иные недостатки иска (заявления, жалобы), то они должны устраняться на последующих стадиях развития процесса. Возможность обжалования другой стороной неправомерности принятия арбитражным судом к своему производству иска (заявления, жалобы) в проверочную судебную инстанцию законом не предусмотрена, да и неуместна.

2. Оставляя иск (заявление, жалобу) без движения, арбитражный суд обязан указать исчерпывающий перечень допущенных недостатков, подлежащих устранению к определенной арбитражным судом дате. Предоставленный срок должен быть достаточным для устранения выявленных недостатков. Для этого арбитражному суду необходимо принять во внимание период, необходимый для доставки заявителю копии судебного определения <1>.

<1> См.: п. 15 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 2002 г. N 11 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации".

В судебной практике нередко возникает разномыслие по поводу окончания срока, отведенного для устранения обнаруженных недостатков. Все они связаны со способом исполнения судебного определения.

По общему правилу недостающие документы могут быть направлены в арбитражный суд с использованием средств почтовой связи. Дата исполнения судебного определения в этом случае определяется по штемпелю почтовой отправки.

Однако арбитражный суд может установить не только срок, но и место исполнения процессуальной обязанности. Тогда установленная арбитражным судом крайняя дата будет связана с необходимостью доставки недостающих документов непосредственно в арбитражный суд.

Во избежание различного понимания срока и места устранения недостатков судебных документов (иска, заявления, жалобы), арбитражному суду необходимо конкретизировать порядок исполнения процессуальной обязанности по устранению указанных им недостатков.

Копия определения об оставлении иска (заявления, жалобы) без движения направляется арбитражным судом заявителю в ускоренном порядке, то есть не позднее следующего рабочего дня после его принятия.

Указанный срок вносит разнообразие в понимание процессуальных сроков, установленных федеральным законом, не способствует их унификации и вряд ли себя оправдывает.

3. Если указанные арбитражным судом недостатки будут своевременно и в полном объеме устранены, то датой подачи иска (заявления, жалобы) признается дата первоначального с ним обращения. Отрицательные последствия, связанные с пропуском срока исковой давности, длительностью судебного разбирательства, здесь нивелируются.

Арбитражный суд принимает иск (заявление, жалобу) к своему производству и организует работу по его рассмотрению таким образом, чтобы по возможности не нарушить установленные арбитражным процессуальным законом сроки.