Правовые аспекты предпринимательской деятельности в кинематографии (стр. 23 )

Сегодня телевидение - самый крупный потребитель аудиовизуальной продукции. Действительно, огромное количество эфирных, спутниковых и кабельных телеканалов нуждаются в заполнении экранного времени. Все распространяемое таким путем подпадает под понятие "аудиовизуального произведения" и, следовательно, имеет единый авторско-правовой режим. С социально-культурной точки зрения, вся масса распространяемой аудиовизуальной продукции разделяется на телевизионные программы, трансляции, фильмы и т. п. По опросам телеаудитории фильмы имеют один из наивысших рейтингов в сетке телевизионных программ. Для привлечения зрителей телеканалы вынуждены почти половину экранного времени заполнять именно ими. Для этого телекомпании не только приобретают права на распространение уже созданных фильмов, но и выступают в качестве сопродюсеров в новых кинопроектах. Телевидение сегодня

"Искусство кино", № 12, 1994 г.

98

стало не столько вторичным рынком использования фильмов, сколько основным заказчиком и наиболее реальным путем возврата затраченных на производство средств.

Закон об авторском праве в качестве способа использования различает эфирное и кабельное телевидение (ст. 16). С социально-культурной, да и технической точки зрения можно помимо эфирного и кабельного выделить спутниковое телевидение, телевидение по заказу, получающее все большее распространение за рубежом, интерактивное телевидение, использование аудиовизуальных произведений, т. е. движущихся изображений, по компьютерным сетям (например система "Интернет"). На Западе проблемы аудиовизуальных произведений давно уже отошли на второй план по сравнению с задачами и вопросами, которые ставит сфера мультимедиа.

Российское законодательство об авторском праве и смежных правах устанавливает для телевидения определенные преимущества по сравнению с иными производителями экранной продукции, например киностудиями. Только телевидение в соответствии с ЗоАП обладает смежными правами на свои передачи, кинопродюсер же может действовать лишь в рамках переданных ему по договору авторских прав. Объектом смежных прав телевещательной организации (ст. 35 - 36 и 40 - 41 ЗоАП) являются ее передачи, т. е. аудиовизуальные произведения, созданные самой организацией эфирного и кабельного вещания или по ее заказу и за счет ее средств другой организацией. Смежные права состоят в том, что организация может разрешать и получать вознаграждение за одновременную передачу в эфир (или по кабелю) своей передачи другими организациями вещания; сообщение передачи для всеобщего сведения по кабелю (или в эфир); запись передачи; воспроизведение этой записи; сообщение передачи для всеобщего сведения в местах с платным входом (ст. 40 - 41 ЗоАП). По новому законодательству телевизионные организации утратили определенные позиции, как иные изготовители аудиовизуальных произведений, лишившись титулярного обладания авторскими правами на созданные и передаваемые ими передачи, которое было предоставлено им ч. 3 ст. 486 ГК РСФСР.

Когда организация самостоятельно производит передачу, то она выступает в качестве и изготовителя аудиовизуального произведения и соответственно обладателя авторских прав на нее в силу ч. 2 ст. 13 ЗоАП, и носителя смежных прав на эту передачу. Когда же передача заказывается у сторонней организации, авторские и смежные права на созданную передачу принадлежат разным лицам:

99

авторские права - непосредственному изготовителю (поскольку, как это было уже сказано выше изготовитель по ЗоАП не тождественен продюсеру-финансисту по Закону о господдержке), а смежные права - заказчику, т. е. вещательной организации. Поскольку авторские права гораздо шире смежных, то в договоре с непосредственным изготовителем необходимо максимально четко урегулировать все возможные ситуации, когда осуществление вещательной организацией смежных прав может входить в противоречие с интересами изготовителя как носителя авторских прав. Это положение сформулировано в самом ЗоАП: в ч. 2 ст. 36 определяется, что организация эфирного и кабельного вещания осуществляет свои смежные права в пределах прав, полученных по договору с исполнителем и автором передаваемого произведения.

В) Распространение видеоносителей

Важным способом доведения аудиовизуальных произведений до зрителя является распространение материальных носителей, содержащих запись фильма: видеокассет, видеодисков и т. п. Собственно говоря, именно этот путь полностью подпадает под авторско-правовые понятия воспроизведения и распространения произведения, поскольку воспроизведение есть "изготовление одного или более экземпляров произведения или его части в любой материальной форме, в том числе в форме звуко - и видеозаписи ..." (ст. 4 ЗоАП), а под распространением понимается продажа, сдача в прокат и т. п. экземпляров (ст. 16 ЗоАП) или "предложение экземпляров произведения широкой публике или какой-либо ее части, в основном через соответствующие торговые каналы"1. Конечно, экземпляры аудиовизуальных произведений существуют в виде кинокопий либо телевизионных рулонов или кассет, но самый массовый тираж аудиовизуального произведения изготавливается именно на видеоносителях, предназначенных для бытовых видеомагнитофонов. Кроме того, распространение таких экземпляров в полной степени может считаться массовым, тогда как распространение копий для кино - или телепоказа имеет ограниченный специальный спрос.

Как показано на схеме № 1 аудиовизуальное произведение доходит до зрителя в форме видеоносителя тремя способами: путем продажи, сдачи (взятия) в прокат и через видеосалоны. Продажа и сдача в прокат видеоносителей с записью аудиовизуального произведения осуществляется с целью последующего личного

1 ВОИС. Глоссарий терминов по авторскому праву и смежным правам. - Женева: ВОИС, 1981. - с. 83

100

использования. Использование экземпляра аудиовизуального произведения в видеосалоне предполагает не индивидуальный просмотр, а доведение произведения до сведения относительно широкой (в зависимости от размеров видеозала) публики, что делает этот способ использования аналогичным публичному показу (см. соответствующий раздел), и не будет здесь рассматриваться отдельно.

Изготовление и продажа видеокассет с записью фильмов является распространенным видом предпринимательской деятельности. До последнего времени для осуществления этих действий на всей территории РФ, кроме г. Москвы, не требовалось специального разрешения, но недавно принятый Закон о лицензировании включил изготовление и продажу видеоносителей с записью в список видов деятельности, подлежащих получению лицензий.

Введение экземпляров аудиовизуального произведения в гражданский оборот путем продажи видеоносителей не ставит особых авторско-правовых проблем. Необходимо лишь соблюсти общие нормы, т. е. заключить письменный договор с обладателем прав на фильм о передаче права именно на такой вид использования, в котором должны быть соблюдены интересы непосредственных авторов, закрепленные в соответствующих договорах на создание произведения. В абз. 1 ч. 3 ст. 16 ЗоАП содержится специальное указание, относящееся к такому распространению произведений: введенные в гражданский оборот посредством продажи экземпляры правомерно опубликованного произведения могут далее распространяться свободно, без согласия автора (или правообладателя) и без выплаты вознаграждения. То есть перепродажа (пусть даже по гораздо большей цене) экземпляров из легально изготовленного тиража неподконтрольна обладателю прав, будь то автор, продюсер или изготовитель видеоносителей. По мнению , в равной степени это правило, принцип "исчерпания авторских прав" применимо и к дальнейшему распространению путем мены1.

Иная ситуация складывается, если экземпляр правомерно опубликованного произведения, в нашем случае видеокассеты, используется его владельцем для извлечения выгоды. Прокат видеоносителей является отдельным видом предпринимательства в аудиовизуальной сфере. Сегодня пунктов проката видеокассет стало намного меньше, но еще два-три года назад практически в каждом магазине, кинотеатре, да и в других местах стояли прилавки, в которых за

' . Комментарий к Закону об авторском праве и смежных правах. • М.: Фонд "Правовая культура", 1996. - с. 90.

101

определенный заклад и за определенную плату выдавались для домашнего просмотра видеокассеты. Такой вид услуг удобен для владельцев видеомагнитофонов, поскольку необязательно покупать относительно дорогую кассету, а можно за 1/25 ее цены взять посмотреть фильм. и затем решить, стоит ли покупать ее для пополнения домашней видеотеки.

Деятельность по сдаче экземпляров произведения в прокат по действующему законодательству не является лицензионной. Но использование в авторском законе гражданско-правового термина "прокат" имеет практические последствия. В соответствии со ст. 626 ГК РФ арендодатель, т. е. в данном случае лицо, сдающее видеокассету владельцу бытового видеомагнитофона, должно заниматься сдачей кассет в прокат как постоянной предпринимательской деятельностью, т. е. здесь мы имеем дело хотя и не с подпадающим под лицензирование, но специальным субъектом. Физические лица, имеющие большую домашнюю видеотеку, и предоставляющие свои или позаимствованные кассеты другим лицам за плату, не подпадают под понятие арендодателей в смысле, установленном II частью ГК РФ для отношений проката. Кроме того, в ст. 4 ЗоАП разъясняется содержание термина "сдача в прокат (внаем)" как предоставление экземпляра во временное пользование с целью извлечения прямой или косвенной коммерческой выгоды.

Прокат видеоносителей как товара особого рода регулируется специальной нормой авторского законодательства. При осуществлении такой деятельности надо учитывать, что независимо от условий договоров на создание аудиовизуальных произведений авторы (абз. 2 ч. 3 ст. 16 ЗоАП) и исполнители (п. 5 ч. 2 ст. 37 ЗоАП) сохраняют право на распространение экземпляров произведения (исполнения) путем сдачи их в прокат независимо от права собственности на эти экземпляры. Очевидно, не следует воспринимать такое полномочие авторов буквально как имущественное право. Скорее,- речь идет о праве на получение вознаграждения в виде процента от полученной арендодателем выгоды. советует вносить соответствующие положения в договоры на использование произведений1. Учитывая, что во всем мире сбором и распределением вознаграждения за сдачу экземпляров аудиовизуальных произведений в прокат занимаются авторско-правовые общества, целесообразно было бы ввести урегулирование этого вида использования на коллективной основе, аналогично тому, как разрешается вопрос сбора вознаграждения за публичное исполнение произведений (см. раздел об