Правовые аспекты предпринимательской деятельности в кинематографии (стр. 34 )

Такому подходу можно найти еще одно обоснование: в ч. 2 ст. 455 ГК РФ определяется, что предметом договора купли-продажи может быть как товар, имеющийся в наличии у продавца на момент заключения договора, так и товар, который будет создан или приобретен продавцом в будущем. Если сопоставить данную норму с положениями авторского законодательства, можно сделать вывод, что создателей такого товара несколько. С одной стороны, аудиовизуальное произведение, как и любой другой объект авторского права, создается творческим трудом его авторов. Однако предметом этого процесса труда является объект не вещных, а исключительных прав. Но деятельность по созданию фильма имеет и

1 Юридический энциклопедический словарь. М., 1996 г., с. 38.

146

второй компонент - хозяйственный, который организуется изготовителем аудиовизуального произведения. Предметом процесса такого труда и результатом производственной деятельности является вещь, материальный объект внешнего мира, носитель, в котором выражен результат творческого труда - исходные материалы фильма. Товаром могут выступать как сами исходные материалы, так и изготовленные с них копии 'фильма, тираж, т. е. те элементы, входящие в понятие кинопродукции, которые имеют материальную форму. и соответственно могут быть объектом вещных прав.

При введении этих объектов в гражданский оборот следует помнить, что они являются товаром особого рода, в отношении которого не может возникать полноценного права собственности, представляют собой лишь "оболочку" результата творческой деятельности - объекта исключительных, отчасти неотчуждаемых, прав.

147

Глава 4. Договорные отношения и защита интересов в сфере кинематографии

§1. Роль и особенности договора в процессе создания и использования аудиовизуальных произведений

А) Авторские договоры

Основным способом передачи или уступки имущественных авторских прав является авторский договор. Ранее советское авторское право различало два вида договоров: авторский договор заказа и авторский лицензионный договор. Основы гражданского законодательства, введенные в действие в 1992 г., такого деления договоров не проводят. ЗоАП, выделяя в отдельную статью авторский договор заказа, не дает понятия авторского лицензионного договора, а говорит об общей массе авторских договоров.

Проект III части ГК РФ вновь устанавливает деление авторских договоров, вводя еще более сложную классификацию (ст, 1122, 1138). Во-первых, в одном из вариантов проекта такая градация осуществляется по субъектному составу, авторские договоры подразделяются на творческие (с авторами или наследниками) и коммерческие (с иными правопреемниками). Во-вторых, договоры делятся по объему уступаемых прав на договоры о передаче права и лицензионные договоры, из которых в свою очередь выделяются выдача простой (неисключительной) лицензии, выдача исключительной лицензии и,' наконец, выдача полной лицензии. Введение таких норм кажется нецелесообразным, поскольку общий для гражданского права и всех его подотраслей (каковой авторское право и является) принцип свободы договора означает право субъектов свободно устанавливать права и обязанности на основе договора и определять любые не противоречащие законодательству договорные условия (ст. 1 ГК РФ). Зачем же втискивать отношения между участниками процесса создания и использования аудиовизуальных, да и иных произведений, в более строгие и более узкие рамки, чем это делается действующим законодательством?

Если раньше все договоры заключались на основе типовых договоров, разработанных и утвержденных заинтересованными ведомствами (Госкомиздат, Госкино и т. п.), хотя закон и предполагал отклонения от типовой формы договора с оговоркой, что условия "нестандартного" договора не' будут ухудшать положения автора по сравнению с типовыми, то с развитием в нашей стране рыночных

148

отношений авторы и пользователи все чаще отходят от типовых форм. В настоящее время трудно найти два одинаковых авторских договора. К сожалению, в этой безудержной реализации "свободы" договоров больше негативных сторон, чем позитивных. Никто не ставит под сомнение, что старый типовой договор не отвечает ни новым экономическим условиям, ни новому законодательству в области авторских прав. Но невозможно строить договор только по принципу отрицания -"только бы не похожий на типовой"! Крайностями можно считать договоры, предлагавшиеся а'вторам фирмой "Сервисслайд" (в настоящее время уже ликвидированной), заключавшей на съемки фильма договор подряда, а также десяткостраничные договоры, созданные под влиянием первой книги о кинематографе в условиях рынка, вышедшей у нас в стране - "Кино как бизнес" , в которой автор изучает и обобщает опыт (в том числе договорный) Голливуда и приводит примеры авторских договоров в англосаксонской системе1.

Авторский договор представляет собой одну из разновидностей гражданско-правового договора, и к нему может применяться подавляющее большинство требований, предусмотренных гражданским законодательством в отношении формы, содержания, порядка заключения, изменения и расторжения договоров. Провозглашая принцип свободы договора и объявляя договор основным способом установления гражданско-правовых и хозяйственных связей, ГК РФ обеспечивает его стабильность и возможности быть использованным в качестве полноценного источника правовых норм. С другой стороны, в соответствии с принципом нового российского законодательства "все, что не запрещено, то разрешено" закон лишь обрисовывает рамки, дальше которых в установлении конкретных правоотношений выходить нельзя, ограничивая тем самым огромное пространство для выбора в каждом отдельном случае своих правил.

По ч.1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. В этой общей норме названо только одно условие, о котором стороны должны обязательно договориться в соглашении - предмет договора. Остальные же существенные условия или прямо указаны в специальных нормах, регулирующих отдельные группы гражданско-правовых договоров, или признаны таковыми по усмотрению сторон.

1 . Цит. соч. с. 173-288.

149

В ч. 1 ст. 31 ЗоАП прямо указывается, что необходимо оговорить при заключении авторского договора. Авторский договор должен предусматривать: способы использования произведения (конкретные права, передаваемые по данному договору); срок и территорию, на которые передается право; размер вознаграждения и (или) порядок определения вознаграждения за каждый способ использования произведения, порядок и сроки его выплаты, а также другие условия, которые стороны сочтут существенными для данного договора. Не все из перечисленных условий можно считать существенными в смысле ст. 432 ГК РФ, поскольку ЗоАП допускает заключение договора в отсутствие соглашения о сроке и территории, "подстраховывая" стороны нормами абз. 2 и 3 ч. 1 ст. 31. Соглашение о вознаграждении также нельзя считать существенным условием для авторских договоров в целом, поскольку отсутствие в перечне имущественных авторских прав права на вознаграждение позволяет сделать вывод, что не все соглашения об использовании объектов авторского права должны быть возмездными; вполне может быть и безвозмездная уступка авторских прав. Но для договоров, предусматривающих выплату вознаграждения за создание или использование произведений (а таких авторских договоров подавляющее большинство), соглашение о размере и порядке выплаты вознаграждения несомненно является существенным условием.

Среди теоретиков авторского права нет единой позиции по вопросу о том, что же является предметом авторского договора - само произведение или авторские права на него1. В ст. 33 ЗоАП указывается, что по авторскому договору заказа автор должен создать произведение и передать его заказчику; т. е. предметом этого договора является само произведение и даже не столько как объект авторского права, сколько как вещь (раз речь идет о его передаче). Это может быть передача трех экземпляров сценария, т. е. стопки бумаги, заказанного портрета, т. е. разрисованного красками холста, в общем носителя, на котором выражено произведение. Для некоторых категорий произведений сложно разделить оригинал и копии, и если в самом договоре это специально не оговорено, предметом договора заказа не всегда должен быть оригинал произведения, им может быть любой из экземпляров. Проект III части ГК РФ устраняет эту ошибку, прямо предусматривая в ч. 3 ст. 1138, что предметом авторского договора заказа являются

1 см. об этом: B. C. Антимонов, . Авторское право. М., 1957. с. 59; . Советское авторское право. М., 1984. с. 196. . Авторский договор в гражданском праве России. М., 1996. с. 28.

150 '

создание произведения и передача прав на его использование на условиях, предусмотренных таким договором.

В отличие от расплывчатой формулировки действующей нормы о заказе произведения, в ч. 1 ст. 31 ЗоАП среди существенных условий называются способы использования произведения. Поскольку основным существенным условием для всех гражданско-правовых договоров в соответствии со ст. 432 ГК РФ является соглашение о предмете договора, то можно сделать вывод, что предметом договора на создание и использование аудиовизуального произведения является срочный переход части имущественных прав. Законодатель делит авторские права, возникающие у создателя произведения, на имущественные (ст. 16 ЗоАП) и личные неимущественные (моральные) права (ст. 15 ЗоАП). Под имущественными авторскими правами понимаются право разрешать или запрещать любое использование произведения любым способом, т. е. право на управление или контроль за использованием произведения (кроме особо оговоренных законом случаев, например ст. 19, 22, 23 ЗоАП), и право получать за это определенное вознаграждение. Моральные же права вообще не отчуждаемы,

Представляется, что право на получение вознаграждения за использование произведения также не может передаваться по договору, а единственным случаем отчуждения этого права будет его переход по наследству. Конечно, встречаются случаи, когда автор передает за однократно выплаченную твердо зафиксированную сумму все имущественные права на произведение на весь срок действия авторского права на него (такая практика характерна для фирмы "ТОНАП", приобретающей права на сценарии начинающих авторов и выступающей потом в отношениях со студиями, желающими снять по этим сценариям фильмы, в качестве владельца авторских прав). Но такую ситуацию нельзя считать нормальной. В законе говорится, что вознаграждение авторам за уступку прав на использование произведения должно быть выражено в виде процентов от дохода пользователя, полученного за такое использование. Многие авторы предпочитают получить фиксированную сумму и отказаться от последующих пропорциональных платежей по трем причинам.