Правовые аспекты предпринимательской деятельности в кинематографии (стр. 29 )

ЗоАП не предоставляет звукорежиссерам возможность получения автономной охраны смежных прав, поскольку они хотя непосредственно и изготавливают

124

фонограмму, но не берут на себя инициативу и ответственность, а работают по договору с тем или иным аудиолродюсером. В аудиовизуальной сфере изготовителем и, соответственно, обладателем смежных прав на sound track (звуковую дорожку) фильма считается продюсер или изготовитель фильма, или организация, с которой он заключил договор на запись звука. В тех случаях, когда в фильме используется готовая фонограмма музыкального произведения, вопрос об уступке прав на нее или некоторые виды ее использования также решаются договором между продюсером фильма и изготовителем используемой фонограммы.

ЗоАП по сравнению с Основами исключает из круга субъектов смежных прав создателя видеозаписи или, используя аналогичную формулировку, - изготовителя видеограммы. За тот год, когда авторско-правовые отношения регулировались разделом IV Основ, с 3 августа 1992 г. по 3 августа 1993 г.(когда они были отменены п. 10 постановления Верховного Совета РФ "О порядке введения в действие Закона РФ об авторском праве и смежных правах" от 9 июля 1993 г. № 000-11), продюсеры не успели "закрепиться" в качестве обладателей смежных прав. Не такими активными, как звукорежиссеры, оказались и операторы: они могли бы претендовать на смежные права на результаты своей творческой деятельности по тем же основаниям, что и звукорежиссеры, поскольку Основы предоставляли охрану создателям видеозаписей, По новому Закону операторы входят в круг авторов произведений, вошедших составной частью в аудиовизуальное произведение, они прямо указаны в ч. 4 ст. 13 ЗоАП; а звукорежиссеры здесь не перечислены, поэтому им необходимо более строго следить за формулировками договора, по которому они приглашаются для записи звуковой дорожки фильма. Хотя перечень ч. 4 ст. 13 ЗоАП неисчерпывающий, отсутствие прямого указания в законе может повлечь различные трактовки правового положения звукорежиссера в каждом конкретном случае.

Изготовители аудиовизуальных произведений во многих странах признаются титулярными носителями смежных прав на видеограмму. Проект III части ГК РФ также требует признания за изготовителями видеозаписи смежных прав на нее (ст. 1113, 1146 и § 3 гл. 63), но нормы эти носят общий характер, и при отсутствии в проекте специальной статьи об аудиовизуальных произведениях и расшифровки терминов, употребляемых в этом акте, вряд'ли сразу после принятия проекта

1 Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ. - 1993. - № 32. - ст. 1244.

125

изменится существующее положение дел. По действующему российскому законодательству (ч. 2 ст. 13 ЗоАП) продюсер получает от авторов фильма почти полный объем имущественных авторских прав на фильм (за исключением права на переделку). Кроме того, изготовитель аудиовизуального произведения является обладателем смежных прав на звуковую дорожку фильма. Такое положение вполне должно удовлетворять российских продюсеров: их интересы могут быть ущемлены только в случае, когда договорами не предусмотрен переход прав от авторов к изготовителю

Наконец, ЗоАП вводит отдельной категорией субъектов смежных прав организации кабельного вещания. Их права идентичны правам организаций кабельного вещания, только в формулировках норм термин "эфир" заменен на "кабель" и наоборот.

Смежные права (во французском законодательстве droits voisins - "соседние" права) тесно связаны с авторским и в системе норм имеют по отношению к последнему подчиненное положение. В ч. 2 и 3 ст. 36 ЗоАП указывается, что все обладатели смежных прав осуществляют свои полномочия в пределах прав, полученных по договору с авторами произведения, которое исполняется, записывается или передается в эфир или по кабелю. Объект смежных прав - исполнение, фонограмма - являются вторичными по сравнению с исполняемым или записываемым произведением - объектом авторского права.

Внутри массы смежных прав существует своя градация, которую можно представить в виде схемы:

Схема № 3

Основными носителями смежных прав в аудиовизуальной сфере являются артисты-исполнители. До признания за артистами смежных прав в Основах

Градация прав на результаты творческой деятельности

126

исполнители приглашались на съемки фильма на основании трудовых договоров, а их деятельность не признавалась творческой, а приравнивалась к простому исполнению трудовых обязанностей. ЗоАП понимает под термином "артист-исполнитель" актера, певца, музыканта, танцора или иное лицо, которое играет роль, читает, декламирует, поет, играет на музыкальном инструменте или иным образом исполняет произведение литературы или искусства (в том числе эстрадный, цирковой или кукольный номер), а также режиссера-постановщика спектакля и дирижера. Таким образом, возникновение исполнительских прав возможно только у физического лица, которое осуществляет определенную творческую деятельность. Примечательно, что закон не вводит квалификационного критерия субъекта для возникновения прав на исполнение, т. е. смежные права могут возникать независимо от уровня образования или мастерства исполнителя, от того, является ли эта деятельность профессиональной или любительской, основной или разовой.

В соответствии со ст. 37 ЗоАП у артиста-исполнителя возникают две группы прав на результат его творческой деятельности, аналогично возникающим у автора правам на результат своей творческой деятельности: группа имущественных и личных неимущественных прав. Объем и тех и других значительно уже аналогичных авторских прав, но примечательно, что в отличие от авторских имущественных прав (ст. 16 ЗоАП) отдельно выделено право на получение вознаграждения за каждый вид использования исполнения. Таким образом, на первый взгляд из закона следует, что все отношения по поводу использования исполнений и постановок должны строиться на возмездной основе. Но во-первых, закон объявляет право на вознаграждение за каждый вид, а не случай исполнения; во-вторых, после общей фразы в ч. 1 ст. 37 ЗоАП расшифровывается, что именно признается законом использованием исполнения, а это сужает круг возможных ситуаций, когда исполнитель может претендовать на вознаграждение (ч. 2 ст. 37, ст. 42); в-третьих, ч. 3 ст. 37 устанавливает изъятия из правила о получении вознаграждения, а ч. б вводит специальное правило для исполнителей в аудиовизуальной сфере, которое сводит на нет все их имущественные права.

По ч. 2 ст. 37 ЗоАП исключительное право на использование исполнения означает право осуществлять или разрешать осуществлять следующие действия: передавать в эфир и сообщать для всеобщего сведения по кабелю исполнение, если используемое для такой передачи исполнение не было ранее передано в эфир или не осуществляется с использованием записи; записывать ранее не записанное исполнение; воспроизводить запись исполнения; передавать в эфир или по кабелю

127

запись исполнения, если первоначально эта запись была произведена не для коммерческих целей; сдавать в прокат опубликованную в коммерческих целях фонограмму, на которой записано исполнение. Это право при заключении договора на запись исполнения на фонограмму переходит к производителю фонограммы, при этом исполнитель сохраняет право на вознаграждение за сдачу в прокат экземпляров такой фонограммы.

В ч. б ст. 37, подобно ч. 2 ст. 13, регулируется переход имущественных прав к продюсеру: заключение договора между исполнителем и изготовителем аудиовизуального произведения на создание аудиовизуального произведения влечет за собой предоставление исполнителем прав, указанных в п. 1 - 4 ч. 2, т. е. всех имущественных прав, кроме права на сдачу в прокат, которое продюсер получает как изготовитель фонограммы, т. е. звуковой дорожки фильма, поскольку о сдаче в прокат видеограмм, (в данном случае экземпляров аудиовизуального произведения на видеоносителях) в данной статье речь не идет. В отличие от нормы ч. 2 ст. 13, содержащей рекомендации по заключению договора между продюсером и авторами и допускающей возможность построения отношений на других условиях ("если в договоре не предусмотрено иное"), правило ч. б ст. 37 является императивом, не допускающим отступления от закрепленного законом порядка установления отношений между актерами и изготовителем. По мнению , договор между продюсером и исполнителем может быть любым: трудовым или гражданско-правовым1. На мой взгляд, этот договор должен представлять собой конгломерат из норм, относящихся к гражданскому, в том числе и смежному, и трудовому праву. Если договором не предусмотрено иное, передача прав в соответствии с абз. 1 ч. б т. 37 не включает прав на отдельное использование звука или изображения, зафиксированных в аудиовизуальном произведении. Осуществление этих прав ограничено нормами ч. 3 ст. 37 и ст. 42, но все же артисты могут регулировать использование и получать вознаграждение за издание календарей или иной полиграфической продукции с кадрами из фильма с их участием, за нанесение таких изображений на предметы одежды и быта, включение в рекламную продукцию и т. п. Это дает возможность артистам реализовать не включенное в перечень нематериальных благ в ст. 150 ГК РФ право на изображение. В настоящий момент такое важное для артистов право упоминается только в Основах законодательства о культуре, в которых Основ устанавливается,

1 . Цит. соч., с. 173.

128

что "предприятия, учреждения и организации могут изготавливать и реализовывать продукцию (в том числе рекламную) с изображением (врспроизведением) объектов культуры и культурного достояния, деятелей культуры при наличии официального разрешения владельцев и изображаемых лиц" (абз. 2 ст. 53). Основы не дают определения термина "деятель культуры", но даже если приравнять его к расшифрованному в ст. 3 понятию "творческий работник", то очевидно, что все артисты-исполнители попадают в этот круг.

Таким образом, киноартисты получили по новому закону только неимущественные права и права на использование исполнения вне аудиовизуального произведения, которые могут быть ограничены договором с продюсером. В остальном же режим их исполнений ничем не отличается от старой системы.