Комментарий к федеральному закону от 01.01.01 г (стр. 36 )

В соответствии с ч. 1 комментируемой статьи должностные лица антимонопольного органа, проводящие проверку соблюдения антимонопольного законодательства, в целях выяснения обстоятельств, имеющих значение для полноты проверки, вправе осуществлять осмотр территорий, помещений (за исключением жилища проверяемого лица), документов и предметов проверяемого лица. Данная норма закреплена по аналогии с нормой п. 1 ст. 92 НК РФ, предусматривающей, что должностное лицо налогового органа, производящее выездную налоговую проверку, в целях выяснения обстоятельств, имеющих значение для полноты проверки, вправе производить осмотр территорий, помещений налогоплательщика, в отношении которого проводится налоговая проверка, документов и предметов. В этой связи при применении нормы ч. 1 комментируемой статьи представляется уместной аналогия с п. 2 ст. 92 НК РФ, согласно которому осмотр документов и предметов вне рамок выездной налоговой проверки допускается, если документы и предметы были получены должностным лицом налогового органа в результате ранее произведенных действий по осуществлению налогового контроля или при согласии владельца этих предметов на проведение их осмотра.

Предусмотренное в ч. 1 комментируемой статьи исключение - недопустимость осуществления должностными лицами антимонопольного органа осмотра жилища проверяемого лица - закреплено в развитие положения ч. 1 ст. 25.2 комментируемого Закона, согласно которому не допускается доступ должностных лиц антимонопольного органа, проводящих проверку, в жилище проверяемого лица (см. комментарий к указанной статье).

2. Согласно ч. 2 комментируемой статьи в осуществлении осмотра вправе участвовать проверяемое лицо, его представитель, а также иные привлекаемые антимонопольным органом к участию в проверке лица. Данное положение закреплено по аналогии с п. 3 ст. 92 части первой НК РФ, в соответствии с которым при проведении осмотра вправе участвовать лицо, в отношении которого осуществляется налоговая проверка, или его представитель, а также специалисты.

В части 2 комментируемой статьи также установлено, что осмотр осуществляется в присутствии не менее чем двух понятых. Как предусмотрено при этом, в качестве понятых могут быть вызваны любые не заинтересованные в исходе дела физические лица; не допускается участие в качестве понятых должностных лиц антимонопольных органов. Эти положения закреплены по аналогии с правилом п. 3 ст. 92 НК РФ о том, что осмотр производится в присутствии понятых, а также со следующими более общими положениями ст. 98 данного Кодекса об участии понятых в осуществлении налогового контроля: при проведении действий по осуществлению налогового контроля в случаях, предусмотренных Кодексом, вызываются понятые (п. 1); понятые вызываются в количестве не менее двух человек (п. 2); в качестве понятых могут быть вызваны любые не заинтересованные в исходе дела физические лица (п. 3); не допускается участие в качестве понятых должностных лиц налоговых органов (п. 4); понятые обязаны удостоверить в протоколе факт, содержание и результаты действий, производившихся в их присутствии; они вправе делать по поводу произведенных действий замечания, которые подлежат внесению в протокол. В случае необходимости понятые могут быть опрошены по указанным обстоятельствам (п. 5).

Наряду с прочим в ч. 2 комментируемой статьи предусмотрено, что в случае, если для осуществления осмотра требуются специальные познания, то к его проведению по инициативе антимонопольного органа могут привлекаться специалисты и (или) эксперты. В этом отношении следует отметить, что порядок привлечения для участия в проведении конкретных действий по осуществлению налогового контроля экспертов и специалистов определен нормами ст. 95 и 96 части первой НК РФ соответственно. Согласно п. 1 ст. 95 данного Кодекса (здесь и далее в ред. Федерального закона от 9 июля 1999 г. N 154-ФЗ) в необходимых случаях для участия в проведении конкретных действий по осуществлению налогового контроля, в том числе при проведении выездных налоговых проверок, на договорной основе может быть привлечен эксперт; экспертиза назначается в случае, если для разъяснения возникающих вопросов требуются специальные познания в науке, искусстве, технике или ремесле. Как предусмотрено в п. 2 указанной статьи, вопросы, поставленные перед экспертом, и его заключение не могут выходить за пределы специальных познаний эксперта; привлечение лица в качестве эксперта осуществляется на договорной основе. В соответствии с п. 1 ст. 96 НК РФ в необходимых случаях для участия в проведении конкретных действий по осуществлению налогового контроля, в том числе при проведении выездных налоговых проверок, на договорной основе может быть привлечен специалист, обладающий специальными знаниями и навыками, не заинтересованный в исходе дела.

Согласно ч. 3 и 4 ст. 25.5 комментируемого Закона всеми лицами, участвовавшими в проведении осмотра и присутствовавшими при этом, прочитывается и подписывается протокол осмотра; указанные лица вправе делать замечания, подлежащие внесению в протокол (см. комментарий к указанной статье).

3. Часть 3 комментируемой статьи почти дословно воспроизводит п. 4 ст. 92 части первой НК РФ, в котором предусмотрено, что в необходимых случаях при осуществлении осмотра производятся фото - и киносъемка, видеозапись, снимаются копии с документов. В соответствии с ч. 5 ст. 25.5 комментируемого Закона фотографические снимки и негативы, киноленты, видеозаписи и другие материалы, выполненные при проведении осмотра, прилагаются к протоколу осмотра.

4. В части 4 комментируемой статьи воспроизведено положение п. 5 ст. 92 части первой НК РФ, устанавливающее, что о производстве осмотра составляется протокол. При этом должны быть соблюдены установленные ст. 25.5 комментируемого Закона общие требования, предъявляемые к протоколу, составленному при проведении действий по осуществлению антимонопольного контроля (см. указанную статью и комментарий к ней).

Часть 4 комментируемой статьи наделяет федеральный антимонопольный орган полномочием по утверждению формы протокола осмотра. Следовательно, можно ожидать издания соответствующего нормативного правового акта ФАС России. Необходимо отметить, что на основании нормы п. 5 ст. 92 НК РФ форма протокола осмотра территорий, помещений, документов, предметов утверждена Приказом ФНС России от 01.01.01 г. N ММ-3-06/338@ "Об утверждении форм документов, используемых налоговыми органами при реализации своих полномочий в отношениях, регулируемых законодательством о налогах и сборах" <1>.

--------------------------------

<1> БНА ФОИВ. 2007. N 34.

Статья 25.4. Истребование документов и информации при проведении проверки

Комментарий к статье 25.4

1. В комментируемой статье, введенной Федеральным законом от 01.01.01 г. N 164-ФЗ (см. комментарий к ст. 25.1 Закона), регламентировано истребование документов и информации при проведении проверки соблюдения антимонопольного законодательства, причем во многом по аналогии с положениями ст. 93 части первой НК РФ (в ред. Федерального закона от 01.01.01 г. N 137-ФЗ), определяющими порядок истребования документов при проведении налоговой проверки.

Так, в соответствии с п. 1 указанной статьи должностное лицо налогового органа, проводящее налоговую проверку, вправе истребовать у проверяемого лица необходимые для проверки документы посредством вручения этому лицу (его представителю) требования о представлении документов. Аналогично в ч. 1 комментируемой статьи предусмотрено, что должностные лица антимонопольного органа, проводящие проверку, вправе истребовать у проверяемого лица необходимые для проведения проверки документы и информацию посредством вручения проверяемому лицу, его представителю под роспись мотивированного требования о представлении документов и информации. Как говорилось в комментарии к ст. 25 Закона, норма ч. 1 данной статьи, устанавливающая обязанность по представлению информации в антимонопольный орган, изложена в новой редакции в соответствии с тем же Федеральным законом от 01.01.01 г. N 164-ФЗ. Одним из нововведений при этом является то, что информация представляется не только в антимонопольный орган, но и его должностным лицам. Видимо, это нововведение и учитывает комментируемую статью.

Часть 2 комментируемой статьи наделяет федеральный антимонопольный орган полномочием по утверждению формы требования о представлении документов и информации. Следовательно, можно ожидать издания соответствующего нормативного правового акта ФАС России. Необходимо отметить, что на основании нормы п. 1 ст. 93 НК РФ форма требования о представлении документов (информации) утверждена Приказом ФНС России от 01.01.01 г. N ММ-3-06/338@ "Об утверждении форм документов, используемых налоговыми органами при реализации своих полномочий в отношениях, регулируемых законодательством о налогах и сборах".

2. В соответствии с ч. 2 комментируемой статьи истребуемые документы представляются в виде копий, заверенных в установленном законодательством РФ порядке. Данное положение закреплено по аналогии с нормой п. 2 ст. 93 части первой НК РФ (в ред. Федерального закона от 01.01.01 г. N 137-ФЗ). Однако указанная норма содержит более развернутое регулирование, которое представляется приемлемым и при применении нормы ч. 2 комментируемой статьи: истребуемые документы представляются в виде заверенных проверяемым лицом копий; копии документов организации заверяются подписью ее руководителя (заместителя руководителя) и (или) иного уполномоченного лица и печатью этой организации, если иное не предусмотрено законодательством РФ; не допускается требование нотариального удостоверения копий документов, представляемых в налоговый орган (должностному лицу), если иное не предусмотрено законодательством РФ.

Уместно упомянуть, что существует Национальный стандарт РФ ГОСТ Р 6.30-2003 "Унифицированные системы документации. Унифицированная система организационно-распорядительной документации. Требования к оформлению документов" <1>, прин. и введ. в действие Постановлением Госстандарта России от 3 марта 2003 г. N 65-ст <2>. Согласно п. 3.26 названного Стандарта при заверении соответствия копии документа подлиннику ниже реквизита "Подпись" проставляют заверительную надпись: "Верно"; должность лица, заверившего копию; личную подпись; расшифровку подписи (инициалы, фамилию); дату заверения. Там же предусмотрено, что допускается копию документа заверять печатью, определяемой по усмотрению организации.