Настольная книга индивидуального предпринимателя. Полное практическое руководство Издание двадцать шестое, переработанное и дополненное Под редакцией Глава 1. Индивидуальные предприниматели и предпринимательская деятельность (стр. 18 )

Данные разъяснения о порядке квалификации административных правонарушений по ч. 1 ст. 14.1 даны в п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 01.01.01 г. N 18 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях".

На первый взгляд может показаться, что размер штрафа, предусмотренного ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ, незначителен, но это так, если не учитывать ответственность, которая может последовать в соответствии с Налоговым кодексом РФ. Ведь не зарегистрировавшись в качестве ПБОЮЛ, не осуществишь и постановку на налоговый учет.

Законодательство Российской Федерации о налогах и сборах состоит из Налогового кодекса РФ и принятых в соответствии с ним федеральных законов о налогах и сборах. Налоговый кодекс РФ дает понятие налогового правонарушения (ст. 106 Налогового кодекса РФ) и устанавливает основания, порядок и меры налоговой ответственности.

Пример. систематически осуществлял предпринимательскую деятельность без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя и без постановки на налоговый учет. Его можно привлечь к административной ответственности в соответствии ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ и ответственности за совершение налогового правонарушения в соответствии с п. 2 ст. 116 Налогового кодекса РФ.

Перечень налоговых правонарушений и мер ответственности за их совершение содержится в гл. 16 Налогового кодекса РФ. Меры ответственности за нарушение порядка постановки на учет в налоговом органе установлены в ст. 116 Налогового кодекса РФ.

Ею, в частности, предусмотрена ответственность за ведение деятельности индивидуальным предпринимателем без постановки на учет в налоговом органе по основаниям, предусмотренным Налоговым кодексом РФ (п. 2 ст. 116 Налогового кодекса РФ). Это влечет взыскание штрафа в размере 10% от доходов, полученных в течение указанного времени в результате такой деятельности, но не менее 40 000 руб.

Пример. , не дожидаясь окончания процедуры государственной регистрации его в качестве индивидуального предпринимателя, совершил сделку по сдаче внаем своего личного имущества, доход от которой составил 8000 руб. Уже после совершения этой сделки были осуществлены госрегистрация индивидуального предпринимателя и постановка на налоговый учет. В этом случае гражданин не может быть привлечен ни к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ, ни к налоговой ответственности по п. 2 ст. 116 Налогового кодекса РФ, так как отсутствуют признаки осуществления им в данном случае предпринимательской деятельности.

Много вопросов о необходимости регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (или отсутствии такой необходимости) возникает также в случае, когда физическое лицо сдает внаем недвижимое имущество, принадлежащее ему на праве собственности, и получает доход от этого.

Достаточно подробные разъяснения на этот счет содержались в Письме УМНС России по г. Москве от 01.01.01 г. N 27-11н/56495.

В случаях сдачи имущества (жилого и нежилого помещений) внаем собственник имущества (жилого и нежилого помещений) и наниматель являются сторонами договоров гражданско-правового характера - договоров найма жилого и нежилого помещений, заключаемых в соответствии с правовыми нормами, изложенными в гл. 35 Гражданского кодекса РФ. При этом право предоставления за плату жилого помещения для проживания в нем либо нежилого помещения для использования в качестве офисного и торгового помещения предоставлено собственнику помещений, который может являться как юридическим, так и физическим лицом.

С точки зрения гражданского права имущество (жилое и нежилое помещения), находящееся в собственности физического лица, является материально-вещественной ценностью, действующей в натуральной форме в течение длительного времени, и суть этой ценности не меняется в зависимости от изменения статуса самого физического лица.

Однако юридическое лицо, в отличие от физического, имеет обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам именно этим имуществом. В то время как гражданин, даже в случае если он является предпринимателем без образования юридического лица, использует свое имущество не только для занятия предпринимательской деятельностью, но и в качестве собственного личного имущества, необходимого для осуществления неотчуждаемых прав и свобод, в связи с чем имущество гражданина в этом случае юридически не разграничено.

По существу сдача внаем физическим лицом имущества (жилого и нежилого помещений), принадлежащего этому лицу на праве собственности, является юридическим актом, удостоверяющим факт использования собственником своего законного права на распоряжение принадлежащим ему на праве собственности имуществом, и поэтому не содержит необходимых элементов, характеризующих приведенное выше понятие экономической деятельности. При этом у юридического лица сдача внаем принадлежащих ему жилых или нежилых помещений осуществляется путем организации определенного производственного процесса, включающего в себя такие необходимые элементы, как использование работников, имеющих определенную квалификацию, технических средств, материалов, энергии, информационных ресурсов и т. п. Следовательно, в этом случае осуществляется экономическая деятельность, которая характеризуется затратами на производство, процессом производства и выпуском продукции, то есть оказанием услуг потребителям.

Кроме того, ст. 38 Налогового кодекса РФ определено, что услугой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности.

При рассмотрении группировок видов экономической деятельности, входящих в код 70 раздела K "Операции с недвижимым имуществом, аренда и предоставление услуг" ОКВЭД, необходимо иметь в виду, что в ОКВЭД использованы иерархический метод классификации и последовательный метод кодирования, но при этом не учитывается такой классификационный признак, как форма собственности. Следовательно, Описание конкретных группировок, содержащееся в Приложении А, не может рассматриваться вне установленной иерархии видов экономической деятельности, входящих в тот или иной код.

Таким образом, код 70, представляющий класс операций с недвижимым имуществом, включает в себя три подкласса, каждый из которых, в свою очередь, делится на группы и подгруппы:

70.1 "Подготовка к продаже, покупка и продажа собственного недвижимого имущества";

70.2 "Сдача внаем собственного недвижимого имущества";

70.3 "Предоставление посреднических услуг, связанных с недвижимым имуществом".

Так, в частности, подгруппа 70.12.1 "Покупка и продажа собственного жилого недвижимого имущества" включает покупку и продажу многоквартирных зданий и других жилых домов, квартир, а подгруппа 70.20.1 "Сдача внаем собственного жилого недвижимого имущества" включает сдачу внаем тех же многоквартирных зданий и других жилых домов, квартир. Если к тому же учесть описание группы 70.11 "Подготовка к продаже собственного недвижимого имущества", предполагающей разработку своими силами и за свой счет коммерческих проектов, связанных с недвижимым имуществом (объединение финансовых, технических средств и людских ресурсов для реализации проектов, связанных с недвижимым имуществом, предназначенным для жилья или других целей), для его дальнейшей продажи, то становится очевидным, что все эти операции могут рассматриваться как осуществление экономической деятельности только тогда, когда они несут в себе необходимые характерные элементы производственного процесса, то есть совершаются юридическими, а не физическими лицами.

В противном случае всех граждан, покупающих, продающих или сдающих внаем собственное жилое недвижимое имущество, то есть вступающих в гражданско-правовые отношения с другими гражданами или организациями, следовало бы считать индивидуальными предпринимателями, не зарегистрировавшимися в этом качестве в установленном законодательством порядке, хотя для совершения подобных сделок Гражданским кодексом РФ обязательная регистрация в качестве индивидуального предпринимателя для граждан не предусмотрена.

Исходя из изложенного реализация гражданином своего законного права на распоряжение принадлежащим ему на праве собственности имуществом не может признаваться деятельностью и, следовательно, доход, полученный от сдачи такого имущества внаем, не может относиться к доходу, полученному от осуществления предпринимательской деятельности, и подлежит в соответствии со ст. 224 Налогового кодекса РФ налогообложению по ставке 13%.

В более поздних разъяснениях Минфина России также содержится вывод о том, что если информация о таком виде деятельности, как "сдача внаем собственного имущества", отсутствует в ЕГРИП, то предпринимательской для физического лица она не является (Письма Минфина России от 6 февраля 2012 г. N 03-11-11/23, от 6 марта 2008 г. N 03-11-05/55).

Подготовительный этап к осуществлению предпринимательской деятельности может занять приличное время, и непросто сразу получить какой-либо доход. Означает ли, что в такой ситуации при отсутствии дохода, лицо, не ставшее на налоговый учет, ничего не будет платить? Ответ в данном случае будет зависеть от того, совершались ли им только подготовительные действия к осуществлению предпринимательской деятельности или совершались также и сами сделки, направленные на систематическое получение прибыли.

Пример. - ПБОЮЛ, зарегистрированный в этом качестве 5 июля, заключил 1 июля договор аренды помещения. На налоговый учет он был поставлен 5 июля. Никаких сделок, направленных на систематическое получение прибыли, до этого времени он не заключал. Следовательно, предприниматель до момента регистрации в налоговой инспекции не вел предпринимательскую деятельность. Поэтому он не может быть привлечен к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ и по п. 2 ст. 116 Налогового кодекса РФ.

Пример. Гражданин , не пройдя процедуру государственной регистрации его в качестве индивидуального предпринимателя, в течение полугода систематически осуществлял предпринимательскую деятельность, но дохода за данный период не получил.

В таком случае он может быть привлечен к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ в виде штрафа в размере от 500 до 2000 руб., так как само по себе отсутствие прибыли не влияет на квалификацию правонарушений, предусмотренных ст. 14.1 КоАП РФ, поскольку извлечение прибыли является целью предпринимательской деятельности, а не ее обязательным результатом.