Ученые записки (стр. 8 )

В ходе развития уголовного законодательства рассматриваемое наказание претерпело существенные изменения по содержанию и основаниям назначения. Оно видоизменялось в связи с изменившимися взглядами на преступность и задачи уголовного законодательства (от «мер социальной защиты» к мерам наказания).

Изменилась и целевая нагрузка данного наказания. В связи с ослаблением сугубо карательного элемента лишение прав выдвигается как мера, направленная к ограждению общества от опасной или вредной для него деятельности преступника. Если раньше государство путем применения данного наказания стремилось лишить гражданина широкого круга прав (имущественных, семейных, политических) и в результате изгнать его из класса, то ныне посредством этого наказания государство ограничивает гражданина лишь в той сфере его социальной деятельности, в которой он проявил общественно-опасную криминальную активность. В итоге лишение прав из наказания сословно-классового характера постепенно превратилось в криминологически обоснованное.

Необходимость существования данного наказания в уголовном законодательстве России с криминологической точки зрения обусловлена относительной распространенностью общественно опасных деяний, которые совершаются лицами с использованием прав и преимуществ должности или вида деятельности. Лишение их этих преимуществ посредством уголовного наказания (в том числе и без изоляции от общества) может способствовать предупреждению преступлений и достижению других целей наказания.

Как уже было отмечено выше, существование данного наказания в законе криминологически обоснованно, то есть, возможно и необходимо.

Генетическим основанием наказания в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью является наличие преступности в целом и конкретных видов общественно опасных деяний, совершаемых определенной категорией людей с использованием своего служебного положения, преимуществ по должности или деятельности, а также специфические особенности субъекта преступления. Необходимость данного наказания обусловлена также потребностью более широкого применения мер, альтернативных лишению свободы.

Возможность существования такого наказания определяется наличием группы прав, которые способны выступать объектом правопоражения в качестве наказания, а также в наличии способности контролировать его исполнение, в наличии оснований, субъектов и определенной процедуры его применения.

Функциональные основания данного наказания предопределены его целями. Они заключаются в определенном механизме воздействия на лиц, совершивших преступления с использованием прав и преимуществ по должности либо деятельности, в установлении широких пределов индивидуализации и обеспечении избирательности воздействия на преступника. Содержание наказания в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью позволяет ограничить субъекта в определенной сфере его деятельности, в которой он проявляет криминальную активность, лишая или ограничивая его способности совершать новые преступления с использованием специальных возможностей. Преимущественно эти меры состоят в лишении виновного тех субъективных прав и свобод, которыми он злоупотребляет. Лишая осужденного права занимать должность или заниматься какой-либо деятельностью, данное наказание ограничивает общественно-опасные свойства личности и причиняет виновному определенные страдания.

Все вышеизложенное позволяет говорить о большом потенциале данного наказания. Однако он используется недостаточно. Причиной этому служат определенные проблемы, возникающие при его применении и исполнении. Остановимся на некоторых из них.

Во-первых, полагаю, что уголовно-правовое содержание наказания в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью нормативно определено в законе достаточно широко и довольно неоднозначно. Основу содержания указанного вида наказания составляет запрет занимать определенные должности на государственной и муниципальной службе, а также заниматься профессиональной или иной деятельностью. Формальные пределы указанного запрета достаточно широки. Установив запрет занимать должность на государственной и муниципальной службе, законодатель не конкретизировал содержание запрета заниматься определенной деятельностью. Закон не ограничивает понятие определенной деятельности лишь деятельностью профессиональной и не расшифровывает понятие «иная деятельность», что, формально говоря, позволяет рассматривать ее в широком смысле, как любую постоянную или периодическую деятельность лица, которая может быть даже побочным занятием (например, политическую деятельность, деятельность в сфере досуга). Такая неопределенность вызывает трудности в практике. Пункт 3 ст. 55 Конституции РФ позволяет ограничение прав и свобод человека «в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства». Если следовать такой логике, суд может ограничить и политические права осужденного на основании закона (ст. 47 УК РФ) если это необходимо в целях указанных в Конституции РФ.

Таким образом, формальные пределы наказания в виде лишения права занимать определенную должность или заниматься определенной деятельностью достаточно широки. Вместе с тем полагаю, что при назначении указанного вида наказания следует руководствоваться не только формальными пределами, но учитывать и криминологические факторы. Назначение наказания не может носить произвольный характер.

Установление запрета занимать должность или заниматься определенной деятельностью должно быть ограничено определенными пределами. Такими, например, как организационные. Исполнение наказания должно гарантироваться определенным контролем со стороны государственных органов. Следовательно, запрет может быть, установлен лишь на те виды деятельности, которые подконтрольны государству. Не может быть установлен запрет заниматься деятельностью, которая запрещена законом изначально, а также такая деятельность, которая не может контролироваться государством по каким-либо другим причинам, например нельзя запретить думать.

Кроме того, существуют нравственные, гуманистические пределы. Так, ряд авторов отмечает недопустимость запрета заниматься деятельностью, которая является единственным доступным источником существования. Действительно, в современный период возрастания роли социальной ценности прав и свобод человека невозможно существование наказания, которое наносило бы ущерб человеческому достоинству.

Таким образом, считаю, что необходимо исходить не только из формального уголовно-правового определения, но и из криминологических оснований данного наказания. Исходя из этого, а также, принимая во внимание общие конституционные принципы, понятие «иная деятельность» в данном контексте необходимо сузить. Нельзя в этом плане лишить виновного права заниматься деятельностью, осуществляя которую личность реализует свои «естественные» права и свободы, к числу которых, во всяком случае, нужно относить такие, как право воспитывать собственных детей, организации собственного досуга. Очевидно, устанавливая рассматриваемый в качестве наказания запрет, законодатель имел в виду лишь ту деятельность, которая осуществляется субъектом в особом порядке, например, на основании разрешения, лицензии, удостоверения.

Вышеизложенное, позволяет говорить о пределах наказания в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью. Оно, как и всякое наказание, не может быть произвольным. Пределы данного наказания носят как явный характер, при запрете занимать определенные в законе должности, так и неявный, вытекающий из общеправовых принципов, морали и организационных основ и возможностей реального исполнения наказания.

С одной стороны объектом этого наказания могут быть «естественные» права, если возможность ограничения их прямо предусмотрена законом. С другой, - права, которые не определены или определены как «иные», могут быть объектом наказания, только если они были ранее специально предоставлены виновному.

Во-вторых,  основания назначения наказания в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью в Общей части УК РФ определены недостаточно четко и предполагают большую роль судебного усмотрения.

Назначение судом наказания в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью возможно при наличии соответствующих оснований, то есть таких обстоятельств, отсутствие которых делает невозможным назначение данного наказания. Лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью может быть назначено судом, как в качестве основного, так и в качестве дополнительного наказания.

Общим основанием назначения наказания в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью служит совершение вменяемым лицом преступления, удовлетворяющего требованиям ст. 47 УК РФ и конкретной статьи Особенной части УК, содержащей в санкции данное наказание в качестве основного.

В качестве основного вида наказания лишение прав может быть назначено судом лишь тогда, когда оно как основное (или как одно из основных в альтернативе с иными) прямо указано в санкции статьи Особенной части УК. Это общее правило, установленное для назначения любого основного вида наказания. Исключение возможно лишь при переходе к другому, более мягкому виду основного наказания.

Основанием назначения данного наказания в таких случаях, должно служить убеждение суда в необходимости назначения наказания в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью чтобы, таким образом, обеспечить достижение целей наказания. Это основание устанавливается судом в каждом конкретном случае в результате оценки фактических данных дела. Даже при установлении общих оснований, установленных нами выше, суд может не назначить данное наказание, если у него не сложится убеждение о невозможности сохранения за виновным права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.