Так, например, антимонопольным органом было вынесено решение <1> о нарушении положений Закона о защите конкуренции, в соответствии с которым Федеральное агентство по рыболовству, Приморское территориальное управление Федерального агентства по рыболовству, ООО "Акваресурс-ДВ", ООО "Тайфун", ООО "Комета" были признаны нарушившими ст. 16 Закона о защите конкуренции путем заключения соглашения, которое привело к ограничению конкуренции при проведении Приморским территориальным управлением Федерального агентства по рыболовству в 2012 г. аукционов по продаже права на заключение договора о закреплении долей квот добычи (вылова) водных биологических ресурсов и участия в нем.
--------------------------------
<1> Решение ФАС России от 19 февраля 2014 г. по делу N 1-16-228/00-22-13.
Кроме того, ООО "Акваресурс-ДВ", ООО "Тайфун" и ООО "Комета" указанным решением ФАС России признаны нарушившими в том числе п. 3 ч. 4 ст. 11 Закона о защите конкуренции путем заключения ограничивающего конкуренцию соглашения о создании другим хозяйствующим субъектам препятствий доступу на товарный рынок при проведении аукционов <1>.
--------------------------------
<1> Постановлением АС МО от 24 июня 2015 г. N Ф05-6869/2015 по делу N А40-76067/2014 рассматриваемое решение антимонопольного органа было оставлено в силе.
После введения указанных изменений в комментируемый Закон соглашения между организаторами и (или) заказчиками и участниками торгов впервые прямо поименованы в Законе, что определенно связывает данное нарушение с ответственностью за заключение недопустимого в соответствии с антимонопольным законодательством соглашения по ч. 1 или ч. 3 ст. 14.32 КоАП РФ, предусматривающей в отношении хозяйствующего субъекта наложение административного штрафа в размере от 1/10 до 1/2 начальной стоимости предмета торгов.
5. Пункт 2 ч. 1 комментируемой статьи устанавливает запрет на создание участнику или нескольким участникам торгов, запроса котировок, запроса предложений, закупок преимущественных условий участия в торгах, запросе котировок, запросе предложений, закупке, в том числе путем доступа к информации. При этом федеральным законом могут быть установлены исключения из данного ограничения. Так, например, таким исключением являются преференции для учреждений и предприятий уголовно-исполнительной системы, организаций инвалидов, предусмотренные Законом о ФКС.
Преимущественные условия участия в торгах, запросе котировок, запросе предложений, закупке могут быть созданы в результате предоставления одному или нескольким участникам доступа к информации, к которой другие участники не имеют доступа на законных основаниях <1>; путем включения в документацию о торгах, запросе котировок, запросе предложений, закупке соответствующих условий о применении преференций <2> к отдельным товарам, работам, услугам или участникам торгов, запроса котировок, запроса предложений в иных формах. Так, например, допуск участника к торгам, первая часть заявки которого не соответствовала требованиям, установленным в аукционной документации, может быть признан нарушением ч. 1 ст. 17 Закона о защите конкуренции.
--------------------------------
<1> См., напр.: Определение ВАС РФ от 6 марта 2013 г. N ВАС-2007/13 по делу N А75-1679/2012.
<2> См., напр.: Постановления АС ДО от 01.01.01 г. N Ф03-2049/2015 по делу N А51-16598/2014, АС УО от 15 января 2015 г. N Ф09-9321/14 по делу N А76-1789/2014.
При этом необходимо разграничивать создание преимущественных условий участия в торгах, запросе котировок, запросе предложений, закупке от не предусмотренного законом ограничения доступа к участию в таких процедурах.
6. В п. 3 ч. 1 ст. 17 Закона о защите конкуренции предусмотрен запрет на нарушение порядка определения победителя или победителей торгов, запроса котировок, запроса предложений, закупки. При этом нарушением антимонопольных требований будет считаться как отступление от установленных заказчиком или организатором торгов, запроса котировок, запроса предложений, закупок в документации правил (например, применение иных критериев оценки заявок участников <1>, несоблюдение порядка начисления и подсчета баллов (формул) <2>, неправильное оформление протоколов и принимаемых решений и т. д.), так и отсутствие в документации критериев оценки заявок, порядка начисления баллов и иных существенных условий, позволяющих определить победителя <3>. В своих разъяснениях ФАС России также относит к нарушению п. 3 ч. 1 ст. 17 Закона о защите конкуренции проведение торгов в ненадлежащей форме, когда нормативными правовыми актами такая форма предписана <4>.
--------------------------------
<1> См., напр.: Определение ВС РФ от 01.01.01 г. N 305-КГ15-3950 по делу N А40-34303/2014.
<2> См., напр.: Определение ВАС РФ от 3 апреля 2014 г. N ВАС-3614/14 по делу N А81-241/2013.
<3> См., напр.: Постановление ФАС СЗО от 01.01.01 г. N Ф07-7990/2012 по делу N А66-3624/2012.
<4> Пункт 23 разъяснений ФАС России по применению ст. 17.1 Федерального закона от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (с учетом изменений, внесенных Федеральным законом от 6 декабря 2011 г. N 401-ФЗ) и Правил проведения конкурсов или аукционов на право заключения договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав в отношении государственного или муниципального имущества, утвержденных Приказом ФАС России от 10 февраля 2010 г. N 67 (с учетом изменений, внесенных Приказами ФАС России от 20 октября 2011 г. N 732 и от 30 марта 2012 г. N 203).
Общие принципы определения победителя (победителей) при проведении торгов установлены п. 4 ст. 447 ГК РФ, в соответствии с которой выигравшим торги на аукционе (т. е. торгах на продажу) признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии предложило лучшие условия. Применительно к сфере размещения государственных и муниципальных заказов (т. е. торгов на покупку) принцип определения победителя (победителей) при проведении аукциона заключается по общему правилу в предложении участником наиболее низкой цены контракта. Победителем в проведении запроса котировок признается участник размещения заказа, подавший котировочную заявку, которая отвечает всем требованиям, установленным в извещении о проведении запроса котировок, и в которой указана наиболее низкая цена товаров, работ, услуг. Победителем запроса предложений признается участник закупки, направивший окончательное предложение, которое наилучшим образом соответствует установленным заказчиком требованиям к товару, работе или услуге.
7. Пункт 4 ч. 1 ст. 17 Закона о защите конкуренции устанавливает запрет на участие организаторов торгов, запроса котировок, запроса предложений или заказчиков и (или) работников организаторов торгов, запроса котировок, запроса предложений или работников заказчиков в торгах, запросе котировок, запросе предложений. Правило, закрепленное в данном пункте, ограничивает круг участников торгов, запроса котировок, запроса предложений, исключая возможность организаторов, заказчиков и их работников участвовать в процедурах, проводимых такими организаторами и заказчиками. Между тем суды придерживаются строгого толкования данного положения и не распространяют его на случаи, когда юридические лица таких организаторов, заказчиков или их работников принимают участие в проводимых ими процедурах торгов, запросе котировок, запросе предложений <1>.
