Однако в другом деле со схожими (но не идентичными) фактическими обстоятельствами УФАС запрошена у общества информация об абоненте определенного телефонного номера, а именно полное фирменное наименование и адрес хозяйствующего субъекта - абонента или фамилия, имя, отчество и адрес места регистрации (фактического проживания) абонента - физического лица. Информацию предложено представить в срок до 25 июня 2010 г.
Запрос управления получен обществом 19 июля 2010 г., однако информация к указанному в нем сроку в антимонопольный орган представлена не была. При этом в своем ответе общество сослалось на ст. ст. 53, 63 Федерального закона от 7 июля 2003 г. N 126-ФЗ "О связи" (далее - Закон о связи) и ст. ст. 9, 16 Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 152-ФЗ "О персональных данных" (далее - Закон о персональных данных).
В силу ст. 64 Закона о связи операторы связи обязаны предоставлять информацию об абонентах только уполномоченным государственным органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность или обеспечение безопасности РФ.
Антимонопольный орган не относится к органам, уполномоченным осуществлять оперативно-розыскную деятельность, Закон о защите конкуренции не содержит прямого указания на полномочие антимонопольного органа запрашивать у операторов связи сведения об абонентах - физических лицах.
Кроме того, сведения об абонентах содержат персональные данные. Поскольку доступ к сведениям об абонентах - физических лицах и их персональным данным ограничен названными федеральными законами, то в силу ст. 9 Федерального закона от 01.01.01 г. N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" соблюдение конфиденциальности такой информации является обязательным.
Так как действующее законодательство не предоставляет антимонопольному органу право получать персональные данные, в том числе сведения о номере телефона абонента без его согласия, а также не предусматривает полномочий антимонопольного органа по обработке персональных данных, то суд апелляционной инстанции правильно указал на отсутствие в действиях общества состава вменяемого административного правонарушения <1>.
--------------------------------
<1> Постановление ФАС УО от 18 мая 2011 г. по делу N А50-26132/2010.
8. Объяснением следует считать выраженное в письменной или устной форме изложение фактов или причин событий, данное за подписью уполномоченного лица адресата требования либо за подписью того лица, которому требование специально адресовано.
В отличие от объяснения, под информацией в контексте комментируемой ст. следует понимать сведения о фактах, содержащиеся в различных документах. Антимонопольный орган, как правило, запрашивает подобную информацию в тех случаях, когда точно идентифицировать документы, содержащие эту информацию, невозможно или затруднительно либо когда информация содержится в очень большом массиве документов, которые в остальной части антимонопольному органу не нужны. Например, антимонопольный орган может запросить информацию об объемах поставки с разбивкой по различным видам, типам товаров или потребовать представить информацию об объемах поставок за определенный период.
9. В отношении такого адресата, как ЦБ РФ, ч. 2 комментируемой статьи установлены особые правила направления запросов о представлении информации <1>.
--------------------------------
<1> В авторском коллективе нет единства во мнениях по поводу права территориальных органов ФАС России запрашивать информацию у ЦБ РФ. С точки зрения , территориальные органы таким правом не обладают. На это указывают следующие обстоятельства. Пункт 15 ст. 4 Закона о защите конкуренции различает федеральный антимонопольный орган и его территориальные подразделения, объединяя их в понятии "антимонопольный орган". Следовательно, когда закон говорит об антимонопольном органе, то под этим подразумевается федеральный антимонопольный орган и его территориальные подразделения. А когда закон говорит о федеральном антимонопольном органе, то имеется в виду только Центральный аппарат ФАС России, но не территориальные подразделения. Часть 2 ст. 25 говорит о праве федерального антимонопольного органа истребовать информацию у ЦБ РФ, а ч. 1 этой статьи говорит об обязанности всех прочих организаций представить информацию по требованию антимонопольного органа. Следовательно, территориальные подразделения не имеют права запрашивать информацию у ЦБ РФ.
Во-первых, запрос в ЦБ РФ в обязательном порядке должен быть облечен в письменную форму. В отношении других адресатов Закон о защите конкуренции не требует обязательной письменной формы запроса.
Во-вторых, информация от ЦБ РФ может быть затребована только для целей проведения анализа состояния конкуренции на рынке услуг, оказываемых поднадзорными ЦБ РФ финансовыми организациями.
Здесь следует отметить, что ст. 23 Закона о защите конкуренции, устанавливая полномочия антимонопольного органа, не предусматривает такого полномочия, как контроль за состоянием конкуренции, и не раскрывает его содержания. В ходе дальнейшего совершенствования антимонопольного законодательства следует раскрыть понятие контроля за состоянием конкуренции.
В-третьих, у ЦБ РФ нельзя истребовать информацию, составляющую банковскую тайну. В отличие от ЦБ РФ, коммерческий банк обязан представить по требованию антимонопольного органа информацию, составляющую банковскую тайну, что подтверждается судебной практикой <1>.
--------------------------------
<1> Постановление ФАС МО от 2 октября 2012 г. N А40-128442/11-144-1158.
Понятие банковской тайны раскрывается в ч. 1 ст. 857 ГК РФ, в силу которой "банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте". Отсюда можно заключить, что банковская тайна включает в себя сведения о банковском счете и банковском вкладе, а также об операциях по счету и о клиенте банка.
Вместе с тем ст. 26 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" предусматривает более широкое понятие банковской тайны, говоря о том, что "кредитная организация, Банк России, организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов, гарантируют тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов. Все служащие кредитной организации обязаны хранить тайну об операциях, о счетах и вкладах ее клиентов и корреспондентов, а также об иных сведениях, устанавливаемых кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону".
Как видно, понятие банковской тайны, данное Законом о банках и банковской деятельности, отличается от понятия, данного ГК РФ, в двух отношениях.
Во-первых, Закон о банках и банковской деятельности к сведениям, составляющим банковскую тайну, относит также сведения о корреспондентах банка, а не только о его клиентах.
Во-вторых, Закон о банках и банковской деятельности позволяет банку устанавливать иные сведения, которые будут составлять банковскую тайну, если это не противоречит федеральному закону.
Полагаем, что сведения о банках-корреспондентах должны быть отнесены к банковской тайне, поскольку раскрытие сведений о корреспонденте может привести к раскрытию сведений о клиенте корреспондента, а эти сведения, вне всякого сомнения, охватываются понятием банковской тайны.
Что касается права банка установить иные сведения, которые будут составлять банковскую тайну, то это право не должно влиять на право антимонопольного органа истребовать эти сведения, поскольку действия частных лиц не могут определять круг полномочий органа публичной власти. Полномочия органа публичной власти определяются законом, а не действиями частных лиц.
