Понятия "личная заинтересованность" и "конфликт интересов" применительно к государственным служащим раскрываются в ст. 10 Закона о противодействии коррупции. Так, в соответствии с ч. 1 ст. 10 Закона о противодействии коррупции под конфликтом интересов понимается ситуация, при которой личная заинтересованность (прямая или косвенная) влияет или может повлиять на надлежащее, объективное и беспристрастное исполнение должностных обязанностей. Под личной заинтересованностью в соответствии с ч. 2 ст. 10 Закона о противодействии коррупции понимается возможность получения доходов в виде денег, иного имущества, в том числе имущественных прав, услуг имущественного характера, результатов выполненных работ или каких-либо выгод должностным лицом или состоящими с ним в близком родстве лицами, гражданами или организациями, с которыми должностное лицо или лица, состоящие с ним в близком родстве, связаны имущественными, корпоративными или иными близкими отношениями.
С учетом сказанного введение ч. 1 ст. 42.2 можно рассматривать как дополнительную меру, принятую в развитие законодательства о государственной службе и направленную на обеспечение законности действий должностных лиц при осуществлении ими своих полномочий.
3. В соответствии с ч. 2 ст. 42.2 отвод члену комиссии может быть заявлен лицами, участвующими в деле. Такими лицами являются заявитель, ответчик, а также заинтересованные лица (ст. 42 Закона). Указанное правомочие дополняет перечень прав лиц, участвующих в деле, предусмотренный ч. 1 ст. 43 Закона о защите конкуренции. Несмотря на то что комментируемая статья прямо указывает только лиц, участвующих в деле, в качестве субъектов, которые вправе заявлять отвод членам комиссии, представляется, что право члена комиссии на заявление самоотвода также не ограничивается.
Заявление об отводе может быть сделано в ходе заседания комиссии по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в любое время до объявления комиссией на основании ч. 6 ст. 45 Закона об окончании рассмотрения дела.
4. Часть 3 комментируемой статьи устанавливает порядок принятия решения об отводе члена комиссии по рассмотрению дела. Решение принимается той же комиссией, которая рассматривает дело о нарушении антимонопольного законодательства. Решение подлежит принятию коллегиально, простым большинством голосов и оформляется определением. В соответствии с ч. 7 ст. 40 Закона о защите конкуренции при равенстве голосов голос председателя комиссии является решающим.
Форма определения об отводе члена комиссии утверждена Приказом ФАС России от 22 декабря 2006 г. N 337 "Об утверждении форм актов, принимаемых комиссией по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства" (приложение 23). Определение подписывается председателем комиссии и всеми остальными членами комиссии.
Из содержания комментируемой статьи прямо не следует, участвует ли в голосовании член комиссии, в отношении которого заявлен отвод, также не указан порядок голосования, когда отвод заявлен нескольким членам комиссии антимонопольного органа.
ФАС России придерживается той точки зрения, что в таком случае необходимо руководствоваться ч. 7 ст. 40 Закона о защите конкуренции, в соответствии с которой вопросы, возникающие в ходе рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства комиссией, решаются членами комиссии большинством голосов. При равенстве голосов голос председателя комиссии является решающим. Члены комиссии не вправе воздерживаться от голосования. Председатель комиссии голосует последним <1>.
--------------------------------
<1> Авторы комментария к настоящей статье, и , не разделяют точку зрения ФАС России и считают, что в рассматриваемой ситуации член комиссии, в отношении которого заявлен отвод, не должен принимать участия в голосовании по данному вопросу.
Между тем необходимо учитывать положения ч. 3.2 ст. 19 Закона о государственной гражданской службе и ч. 1 ст. 11 Закона о противодействии коррупции, предусматривающие обязанность в данном случае члена комиссии антимонопольного органа по принятию мер по недопущению любой возможности возникновения конфликта интересов. Непринятие мер по устранению конфликта интересов может повлечь за собой не только увольнение государственного гражданского служащего, но и признание судом недействительным решения комиссии антимонопольного органа в случае, если конфликт интересов будет установлен.
Если отвод заявлен нескольким членам комиссии, руководителем антимонопольного органа также может быть рассмотрен вопрос о замене членов комиссии в порядке, предусмотренном ч. 2 ст. 40 Закона о защите конкуренции.
В случае принятия решения об отводе члена комиссии такой член комиссии не может участвовать в рассмотрении дела, в связи с чем подлежит отстранению от участия в рассмотрении дела и исключению из числа членов комиссии, о чем должны быть внесены соответствующие изменения в приказ о возбуждении дела и создании комиссии.
Для того чтобы поставить барьер недобросовестному использованию права на заявление отвода, препятствующего движению дела, ч. 3 ст. 42.2 Закона устанавливает правило о том, что лица, участвующие в деле о нарушении антимонопольного законодательства, могут повторно заявить об отводе члена комиссии только со ссылкой на иные основания. В противном случае такое заявление подлежит оставлению без рассмотрения.
5. Комментируемая статья, как и ст. 47 Закона о защите конкуренции, не предусматривает отвод члена комиссии в качестве основания для отложения рассмотрения дела. Таким образом, в случае отвода члена комиссии в соответствии со ст. 42.2, если такой отвод не привел к нарушению кворума комиссии, предусмотренного ч. 6 ст. 40 Закона о защите конкуренции, комиссия антимонопольного органа продолжает рассмотрение дела без участия отведенного члена комиссии.
Статья 43. Права и обязанности лиц, участвующих в деле о нарушении антимонопольного законодательства
Комментарий к статье 43
1. Комментируемая статья определяет перечень прав и обязанностей лиц, участвующих в деле о нарушении антимонопольного законодательства.
Права лиц, участвующих в деле о нарушении антимонопольного законодательства, могут быть разделены на следующие группы:
1) право быть информированными о рассматриваемом антимонопольным органом деле, которое реализуется через права лиц, участвующих в деле, знакомиться с материалами дела и делать выписки из них. При этом по сравнению с ранее действовавшей редакцией закона в текущей редакции закона появился ряд новелл, регулирующих порядок доступа лиц, участвующих в деле, к материалам дела, содержащим коммерческую тайну (см. подробно в комментарии к ст. 45.2 Закона о защите конкуренции).
Кроме этого, лица, участвующие в деле, при рассмотрении дела имеют право в письменной форме, а также с помощью средств аудиозаписи фиксировать ход его рассмотрения, а по отдельному разрешению председателя комиссии - осуществлять фотосъемку и видеозапись рассмотрения дела. Комментируемая статья по сравнению с ранее действовавшей редакцией уточняет, что фиксация хода рассмотрения дела указанными способами не допускается при рассмотрении дела в закрытом заседании по основаниям, предусмотренным Законом о защите конкуренции. При этом рассмотрение дела о нарушении антимонопольного законодательства в закрытом заседании допускается в случае, если рассмотрение указанного дела в открытом заседании может привести к разглашению государственной тайны, либо в случае необходимости сохранения коммерческой, служебной или иной охраняемой законом тайны, в том числе при удовлетворении ходатайства лица, участвующего в деле о нарушении антимонопольного законодательства и ссылающегося на такую необходимость (ст. 45 Закона о защите конкуренции);
