--------------------------------
<1> См.: Постановления 9 ААС от 27 апреля 2009 г. N 09АП-5371/2009-АК, ФАС МО от 13 августа 2009 г. N КА-А40/7376-09, ФАС УО от 4 марта 2009 г. N Ф09-870/09-С1.
Часто возникает вопрос о дате, с которой начинается течение 30-дневного срока. Дата определяется по дате регистрации канцелярией входящего письма (соответствующие номер и дата также указываются при размещении информации на официальном сайте ФАС России) и не зависит от даты фактического размещения перечня лиц, входящих в одну группу лиц, на официальном сайте ФАС России.
Примечательно, что перечень лиц, входящих в группу, направляется в федеральный антимонопольный орган (ФАС России), тогда как вышеупомянутое последующее уведомление о совершенной сделке (см. более подробно в п. 6 настоящего комментария) может быть направлено как в ФАС России, так и в конкретный территориальный орган ФАС России в соответствии с правилами подведомственности, изложенными в соответствующих административных регламентах ФАС России (перечислены в п. 6 настоящего комментария).
2. Как следует из вышеизложенного, основными обязательными условиями для освобождения сделок (действий) от предварительного согласования с антимонопольным органом являются соблюдение формы представления перечня лиц, входящих в группу, и его неизменность на момент совершения сделки. При этом необходимо отметить, что Закон о защите конкуренции не предусматривает никаких ограничений в отношении раскрытия группы лиц для целей комментируемой статьи (например, возможности ограничить состав раскрываемой группы аналогично требованиям, изложенным в п. п. 16 - 17 ч. 5 ст. 32 Закона о защите конкуренции для целей направления ходатайства или уведомления в антимонопольный орган). Таким образом, соблюдение формы перечня будет означать перечисление всех юридических и физических лиц, входящих в группу по одному или нескольким основаниям, предусмотренным ч. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции <1>, а также представление по каждому лицу полной информации, предусмотренной формой (основание вхождения в группу, юридический и фактический адрес, ИНН или его аналог, паспортные данные физических лиц и т. п.).
--------------------------------
<1> См.: Постановление ФАС МО от 24 августа 2010 г. N КА-А40/9191-10-П.
Вместе с тем у крупных групп лиц (как международных, так и российских) на практике иногда могут возникать проблемы с выполнением данных условий. К примеру, данную информацию может быть сложно или практически невозможно собрать по всем лицам, входящим в крупную международную группу, которая состоит из множества лиц. При этом неполное раскрытие группы лиц может повлечь признание информации о группе лиц недостоверной с соответствующими последствиями, предусмотренными ч. 5 комментируемой статьи.
3. Вопрос полного или ограниченного раскрытия группы лиц имеет значение также для целей выполнения условия о неизменности перечня, в соответствии с которым перечень, представленный в ФАС России не позднее чем за 30 дней до осуществления планируемой сделки (действия), и перечень на момент осуществления сделки (представленный в антимонопольный орган впоследствии в ходе подачи уведомления) должны совпадать. Изменение на момент сделки состава группы лиц по сравнению с тем, который был отражен в перечне, направленном в ФАС России до сделки, будет означать невыполнение условий ч. 1 комментируемой статьи и, как следствие, ее неприменимость к такой сделке и возникающую по этой причине обязанность соответствующих лиц обратиться в антимонопольный орган с ходатайством о предварительном согласовании сделки <1>.
--------------------------------
<1> См.: Постановление ФАС МО от 17 февраля 2010 г. N КА-А41/218-10.
ФАС России разъяснила на сайте в сети Интернет <1>, что изменениями, имеющими значение для целей выполнения условий ч. 1 комментируемой статьи, являются, по сути, только изменения состава группы лиц, но не технические изменения (такие как изменения адреса, ИНН, основания вхождения в группу и т. п.). Даже несмотря на это, у крупных групп лиц на практике могут возникать сложности с тем, чтобы отследить и (или) обеспечить отсутствие изменений в составе группы лиц, поскольку такая группа лиц (если имеется в виду полное раскрытие группы) может состоять из множества лиц, расположенных по всему миру.
--------------------------------
<1> http:///documents/documentdetails. html? id=893
4. Частью 2 комментируемой статьи установлен порядок рассмотрения ФАС России представленного перечня лиц, входящих в группу. ФАС России рассматривает его в течение 14 дней со дня его получения и:
а) размещает его на своем сайте в сети Интернет, а заявителю направляет уведомление о том, что перечень соответствует установленной форме и размещен на официальном сайте ФАС России (если по итогам рассмотрения установлено, что представленный перечень соответствует форме, утвержденной ФАС России); либо
б) направляет заявителю уведомление о нарушении формы, если перечень лиц представлен с ее нарушением, и, соответственно, о несоблюдении условий ч. 1 комментируемой статьи.
Последовательность действий по рассмотрению перечней лиц, входящих в группу в соответствии с ч. 2 комментируемой статьи, регулируется Регламентом ФАС России по осуществлению государственного контроля за экономической концентрацией, осуществляемой группой лиц, утвержденным Приказом ФАС России от 28 декабря 2007 г. N 457.
Следует отметить одно достаточно распространенное заблуждение заявителей в отношении того, что ФАС России выносит решение о соответствии представленных данных установленной форме на 14-й день. Это не так. ФАС России должен вынести решение в течение 14 дней. Такое решение может быть вынесено и на 3-й, и на 6-й, и на 14-й день в зависимости от того, сколько времени занимает проверка каждого конкретного пакета документов, и общей загруженности сотрудников.
Еще одно важное обстоятельство касается возможности представления информации о лицах, входящих в одну группу лиц, в электронном виде. Ряд заявителей направляют соответствующий пакет документов по электронной почте, чтобы уменьшить срок доставки корреспонденции. Это является нарушением формы. Последовательность действий по подаче в ФАС России перечней лиц, входящих в группу, а также требования к оформлению документов изложены в вышеупомянутом Приказе ФАС России от 01.01.01 г. N 457.
5. Закон о защите конкуренции не содержит какого-либо правила в отношении того, как соотносятся между собой требования о 14-дневном сроке рассмотрения ФАС России представленного перечня и требования о представлении перечня в ФАС России не позднее чем за 30 дней до сделки, установленные в ч. 1 комментируемой статьи, если возникает необходимость исправления перечня в случае, предусмотренном ч. 2 комментируемой статьи. Исходя из системного толкования ч. ч. 1 и 2 комментируемой статьи представляется, что течение такого 30-дневного срока должно начинаться заново каждый раз, когда исправленный перечень лиц будет представляться в ФАС России после рассмотрения предыдущего варианта перечня ФАС России и установления того, что перечень не соответствует утвержденной форме. Следовательно, предполагаемая дата осуществления сделки должна также переноситься каждый раз соответствующим образом, с тем чтобы вышеупомянутый 30-дневный срок был соблюден.
6. Частью 3 комментируемой статьи установлен порядок представления в антимонопольный орган уведомления о сделках (действиях), осуществленных в соответствии с процедурой, установленной комментируемой статьей. Примечательно, что в отношении сделки такое уведомление может быть направлено в антимонопольный орган лицом, которое было заинтересовано в осуществлении сделки, в отличие, к примеру, от ходатайств, которые в соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 32 Закона о защите конкуренции подаются в антимонопольный орган лицами, приобретающими акции (доли), имущество, активы или права. Такими заинтересованными лицами могут быть как приобретатель, так и лица, являющиеся объектами экономической концентрации, либо продавцы акций (долей), имущества или прав. Установление такого правила, по сути, означает необходимость отслеживать выполнение данной обязанности со стороны лица, являющегося объектом экономической концентрации, либо продавца, поскольку в случае неподачи уведомления на них, аналогично приобретателю, может быть наложен штраф за непредставление уведомления в антимонопольный орган в соответствии с положениями ч. 4 ст. 19.8 КоАП РФ. В отношении действий, регулируемых ст. 27 Закона о защите конкуренции (слияние, присоединение, создание юридического лица), осуществленных лицами, входящими в одну группу лиц, уведомление должно быть направлено лицом, которое было создано в результате осуществления соответствующих действий. Соответствующие уведомления должны быть направлены в антимонопольный орган не позднее чем через 45 дней после даты осуществления сделок (действий). Представление уведомления и его рассмотрение антимонопольным органом осуществляется в порядке, установленном гл. 7 Закона о защите конкуренции, а также регулируется, в частности, следующими подзаконными актами:
