--------------------------------
<1> См., напр.: Постановление ФАС СКО от 8 августа 2012 г. по делу N А63-10821/2011.
7. Непредставление в антимонопольный орган или представление недостоверных документов и сведений является согласно п. 5 ч. 2 ст. 33 Закона самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении ходатайства (подробнее см. комментарий к ст. 33 Закона о защите конкуренции), а также может повлечь административную ответственность (см. комментарий к ст. 34 Закона о защите конкуренции). При этом судебная практика исходит из того, что заявитель обязан исполнить свою обязанность по представлению полного набора достоверных документов и сведений в момент подачи ходатайства или уведомления; "дополнение" ходатайства и уведомления после их подачи не допускается <1>.
--------------------------------
<1> См.: Постановление 9 ААС от 17 ноября 2008 г. по делу N А40-33465/08-96-198.
Комментируемая статья также определяет, что несоблюдение требования о комплекте документов служит основанием для признания ходатайства непредставленным и не влечет обязанности антимонопольного органа рассматривать такое ходатайство по существу. В этом случае антимонопольный орган обязан лишь уведомить заявителя в 10-дневный срок об отсутствии необходимых документов.
При этом срок хранения антимонопольным органом представленных документов, в течение которого заявитель вправе истребовать их, составляет 14 дней с даты получения заявителем соответствующего уведомления.
Признание ходатайства непредставленным не препятствует заявителю обратиться снова с тем же ходатайством, дополнив комплект документов.
Следует также отметить, что комментируемая статья и Приказ ФАС России от 17 апреля 2008 г. N 129 допускают ситуацию, когда заявитель не имеет возможности представить требуемую информацию. В этом случае от него требуется указать источник, где недостающая информация может быть получена, и сведения о контактном лице (наименование, юридический и почтовый адрес, телефон). Судебная практика также поддерживает подход, согласно которому на заявителе лежит обязанность сообщить антимонопольному органу о недоступности для него тех или иных документов и сведений, обозначить причины этого и указать, у кого такие документы и сведения могут быть получены <1>. Без исполнения этой обязанности антимонопольный орган вправе вернуть ходатайство без рассмотрения либо посчитать, что уведомление не было представлено <2>.
--------------------------------
<1> См.: Постановления ФАС ВВО от 9 апреля 2009 г. по делу N А82-13530/2008-29, 14 ААС от 28 июля 2011 г. по делу N А44-1237/2011.
<2> См.: Постановление ФАС МО от 4 августа 2011 г. по делу N А40-131351/1072-630 (Определением ВАС РФ от 2 декабря 2011 г. N ВАС-15481/11 было отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).
В отношении документов, которые имеются у других органов государственной власти (учредительные документы, бухгалтерская отчетность, лицензии и иные разрешения), допускается их непредставление вместе с ходатайством; в этом случае антимонопольный орган должен получить их по межведомственному запросу у соответствующего органа государственной власти. Следует отметить, что такая ситуация, очевидно, потребует большего времени на рассмотрение ходатайства. Поэтому тем хозяйствующим субъектам, которые хотят избежать задержек технического характера, рекомендуется представлять все имеющиеся у них документы и сведения, требуемые в соответствии с комментируемой статьей, вместе со своим ходатайством, несмотря на то что какие-то из них могут быть получены антимонопольным органом самостоятельно.
8. Поправки, внесенные четвертым антимонопольным пакетом, допустили возможность подачи ходатайств или уведомлений о совершении сделок экономической концентрации в электронной форме. Порядок подачи документов в электронной форме определяется федеральным антимонопольным органом, однако до настоящего момента еще не утвержден.
Также в свете более открытого подхода к деятельности органов государственной власти четвертым антимонопольным пакетом закреплена обязанность антимонопольных органов размещать сведения обо всех поступивших в антимонопольный орган ходатайствах по сделкам экономической концентрации на официальном сайте в сети Интернет. Это сделано в том числе для того, чтобы заинтересованные лица могли представить в антимонопольный орган свое мнение о влиянии на состояние конкуренции заявленной в ходатайстве сделки экономической концентрации. До четвертого антимонопольного пакета обязанность размещения информации существовала только в отношении тех ходатайств, для которых антимонопольный орган продлевал срок рассмотрения более чем на один месяц (т. е. фактически в отношении которых он приходил к выводу о том, что заявленные в них сделки экономической концентрации могут привести к ограничению конкуренции).
Еще одним важным изменением, введенным четвертым антимонопольным пакетом, является возможность предварительного обсуждения с антимонопольным органом планируемого к подаче ходатайства (ч. 10 комментируемой статьи). Это вполне официальная процедура, которая имеет аналоги в ведущих зарубежных юрисдикциях. Ее осуществление является добровольным и формально не влияет на сроки и порядок рассмотрения ходатайств. Эту процедуру рекомендуется осуществлять в отношении тех сделок экономической концентрации, которые заведомо могут привести к ограничению конкуренции. В таком случае стороны заранее дают антимонопольному органу знать о поступлении своего ходатайства и могут начать обсуждение своих предложений по предписаниям, направленным на обеспечение конкуренции, которые может выдать антимонопольный орган по результатам рассмотрения ходатайства. Вполне возможно, что по результатам предварительных обсуждений с антимонопольным органом стороны планируемой сделки экономической концентрации скорректируют ее структуру, чтобы повысить шансы на положительный для себя исход рассмотрения формального ходатайства. Хотя антимонопольные органы не связаны такими предварительными обсуждениями при принятии решений по результатам рассмотрения ходатайств, ч. 10 комментируемой статьи ориентирует их на то, что они должны учитывать предварительно представленные заявителями документы и сведения при принятии окончательного решения.
Представляется, что внесенные в комментируемую статью изменения должны найти отражение и детализацию в Административных регламентах, регулирующих вопросы подачи и рассмотрения ходатайств по сделкам экономической концентрации (см. п. 2 комментария к настоящей статье).
Статья 33. Принятие антимонопольным органом решения по результатам рассмотрения ходатайства, выдача антимонопольным органом предписания лицу, представившему уведомление
Комментарий к статье 33
1. Комментируемая статья предусматривает порядок и сроки рассмотрения антимонопольными органами ходатайств о получении предварительного согласия на осуществление сделок экономической концентрации, а также устанавливает виды решений по таким ходатайствам и основания для их принятия.
Ее положения детализированы в соответствующих Административных регламентах ФАС России:
- Административном регламенте ФАС России по исполнению государственной функции по согласованию создания и реорганизации коммерческих организаций в случаях, установленных антимонопольным законодательством РФ (утв. Приказом ФАС России от 01.01.01 г. N 342); и
- Административном регламенте ФАС России по исполнению государственной функции по согласованию приобретения акций (долей) в уставном капитале коммерческих организаций, получения в собственность или пользование основных производственных средств или нематериальных активов, приобретения прав, позволяющих определять условия ведения хозяйствующим субъектом его предпринимательской деятельности, в случаях, предусмотренных законодательством РФ (утв. Приказом ФАС России от 20 сентября 2007 г. N 294) <1>.
