Обязанность сотрудников антимонопольного органа предъявлять при осуществлении контроля за соблюдением антимонопольного законодательства приказ о проведении проверки и служебные удостоверения сотрудников закреплена также в п. п. 1.5, 1.6, 3.35, 3.42 Административного регламента.
Незаконность гипотетического требования инспекции антимонопольного органа о получении доступа в помещения проверяемого или иного указанного в комментируемой статье лица без предъявления приказа о проведении проверки подтверждается и судебной практикой.
Так, например, в Постановлении ФАС СЗО от 27 марта 2008 г. N А56-14679/2007 отмечается, что приказ о проведении проверки "является необходимой предпосылкой возникновения права работников антимонопольного органа на беспрепятственный доступ в органы и организации (статья 24 Закона)".
В свою очередь, в Постановлении ФАС МО от 6 февраля 2014 г. по делу N А40-49279/2013 указывается, что "издавая приказ, антимонопольный орган в предусмотренном законом порядке оформляет проведение проверки соблюдения антимонопольного законодательства".
При этом на практике (например, при одновременном проведении проверки в отношении нескольких подразделений хозяйствующего субъекта или органа власти) у антимонопольного органа может отсутствовать возможность предъявления оригинала приказа о проведении проверки для получения доступа на территорию, в помещения хозяйствующего субъекта или органа власти.
Полагаем, что в данном случае для осуществления такого доступа может быть использована надлежащим образом заверенная копия этого приказа. Надлежаще заверенной будет считаться копия, имеющая дату ее заверения, надпись "копия верна", оригинал оттиска печати антимонопольного органа с подписью и расшифровкой подписи лица, уполномоченного в соответствии с должностным регламентом на заверение подобных документов (см. также п. 3.26 ГОСТ Р 6.30-2003 "Унифицированные системы документации. Унифицированная система организационно-распорядительной документации. Требования к оформлению документов", утвержденного Постановлением Госстандарта России от 3 марта 2003 г. N 65-ст), либо копия, заверенная нотариусом или судом.
Отметим, что возможность предоставления (вручения) проверяемому лицу именно заверенной копии приказа о проведении проверки предусмотрена и ч. 3 ст. 14 Закона о проверках.
Форма приказа о проведении проверки соблюдения антимонопольного законодательства содержится в приложении 3 к Административному регламенту.
5. Судебная коллегия ВС РФ обращает внимание на то, что издание приказа о проведении проверки является предметом судебного контроля и может быть оспорено в арбитражном суде.
В п. 2 Обзора практики ВС РФ отмечается, что реализация предоставленных антимонопольному органу полномочий по проведению внеплановых проверок ограничена необходимостью соблюдения установленных Законом о защите конкуренции требований, служащих гарантией прав и законных интересов проверяемого лица.
Таким образом, при ознакомлении с приказом руководителя антимонопольного органа о проведении проверки целесообразно оценить, издан ли приказ в пределах компетенции антимонопольного органа (ст. 23 Закона о защите конкуренции, п. 1.4 Административного регламента) и в пределах сферы действия Закона о защите конкуренции (ст. 3). В случае если приказ издан с нарушением данных норм, он может быть оспорен.
6. Очевидно, что закрепленное в комментируемой статье Закона о защите конкуренции право сотрудников антимонопольного органа на беспрепятственный доступ на территорию (в помещения) должно быть гарантировано действенной санкцией за нарушение этого права.
Как разъясняется в п. п. 3.45, 3.46 Административного регламента, при воспрепятствовании доступу должностных лиц антимонопольного органа, проводящих проверку, на территорию или в помещение проверяемого лица руководитель инспекции (которая формируется из сотрудников антимонопольного органа специально для проведения проверки) предупреждает лиц, препятствующих проведению проверки, о совершении ими административного правонарушения.
В случае если соответствующие лица продолжают препятствовать доступу на их территорию или в помещение, должностные лица антимонопольного органа составляют акт о воспрепятствовании доступу должностного лица на территорию (в помещение) проверяемого лица (приложение N 6 к Административному регламенту). Далее, руководитель инспекции составляет протокол об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена ст. 19.4.1 КоАП РФ ("Воспрепятствование законной деятельности должностного лица органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля"), и сообщает в органы внутренних дел о факте правонарушения и необходимости его пресечения.
В целях пресечения совершения выявленного административного правонарушения прибывшие по сообщению руководителя инспекции сотрудники полиции вправе, в рамках установленных законом полномочий, принять меры к виновным в совершении правонарушения лицам (см., в частности, совместный Приказ МВД России и ФАС России от 30 декабря 2004 г. N 878/215 "Об утверждении Положения о порядке взаимодействия Министерства внутренних дел Российской Федерации и Федеральной антимонопольной службы").
7. Однако действующее законодательство устанавливает не только ответственность проверяемых субъектов. Пункт 3.37 Административного регламента предусматривает, что при проведении проверок должностные лица антимонопольного органа несут ответственность, предусмотренную законодательством РФ.
Полагаем, что в случае нарушения должностными лицами антимонопольного органа при проведении проверки требований законодательства РФ такие лица могут быть привлечены к административной ответственности, установленной ст. 19.6.1 КоАП РФ ("Несоблюдение должностными лицами органов государственного контроля (надзора), органов муниципального контроля требований законодательства о государственном контроле (надзоре), муниципальном контроле").
В соответствии с ч. 1 указанной статьи КоАП РФ нарушением является несоблюдение должностными лицами федеральных органов исполнительной власти, уполномоченных на осуществление государственного контроля (надзора), требований законодательства о государственном контроле (надзоре), выразившееся в проведении проверки при отсутствии оснований для ее проведения, нарушении сроков проведения проверки, отсутствии согласования внеплановой выездной проверки с органами прокуратуры, привлечении к проведению мероприятий по контролю не аккредитованных в установленном порядке граждан или организаций либо проведении плановой проверки, не включенной в ежегодный план проведения плановых проверок.
Статья 25. Обязанность представления информации в антимонопольный орган
Комментарий к статье 25
1. Комментируемая статья устанавливает обязанность указанных в ней лиц по представлению информации в антимонопольный орган.
