Таким образом, недобросовестная конкуренция характеризуется совокупностью четырех признаков:
- совершение действия хозяйствующим субъектом;
- направленность этих действий на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности;
- противоречие законодательству РФ, и (или) обычаям делового оборота, и (или) требованиям добропорядочности, разумности и справедливости;
- негативные последствия в виде причинения или возникновения угрозы причинения убытков другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесения вреда их деловой репутации.
Подробно эти признаки недобросовестной конкуренции были рассмотрены ранее (см. комментарий к гл. 2.1 Закона).
Таким образом, сочетание ст. 14.8 с п. 9 ст. 4 Закона позволяет применять запрет недобросовестной конкуренции к любым ее проявлениям, которые прямо не запрещены другими правовыми нормами. Вместе с тем отчасти абстрактный характер данной правовой конструкции не препятствует выделению встречающихся в правоприменительной практике относительно устойчивых форм недобросовестного поведения.
6. В настоящее время сложилась тенденция признавать недобросовестной конкуренцией действия по недобросовестной эксплуатации известности другого лица (или его товара).
В юридической литературе это проявление недобросовестной конкуренции принято называть "паразитирование", а также "паразитарная" или "паразитическая" конкуренция. Сущность этого нарушения состоит в том, что хозяйствующий субъект для продвижения собственных товаров или услуг несанкционированно использует достижения и деловую репутацию другого хозяйствующего субъекта или коммерческую ценность средств индивидуализации его предприятия, производимых им товаров, оказываемых услуг.
Данная форма недобросовестной конкуренции проявляется, как правило, в:
- использовании репутации другого хозяйствующего субъекта либо его средства индивидуализации;
- создании впечатления о причастности к предпринимательской деятельности такого хозяйствующего субъекта, в том числе о партнерстве с ним либо о наличии правопреемства.
Для признания факта "паразитирования" необходимо, чтобы используемое указанным образом средство индивидуализации обладало широкой различительной способностью, известностью у потребителей, имело ассоциативную связь с правообладателем.
При этом нарушитель и лицо, чья репутация недобросовестно эксплуатируется, не являются друг другу конкурентами, а их товары не являются взаимозаменяемыми или однородными с точки зрения ст. 1483 ГК РФ. В результате этого на товарном рынке не возникает смешение, т. е. потребитель не приобретает товар нарушителя вместо оригинального товара.
С точки зрения ст. ст. 1483 и 1484 ГК РФ использование товарного знака в отношении товаров, не являющихся однородными тем товарам, для которых зарегистрирован оригинальный товарный знак, также является допустимым.
Однако в случае определенной известности лица, его товара, а также средств индивидуализации этого лица или его товаров они обладают самостоятельной коммерческой ценностью и могут использоваться для привлечения внимания потребителей к любой другой продукции. Признаком, который с высокой степенью достоверности указывает на недобросовестность поведения, является стремление хозяйствующего субъекта сохранить максимальное количество индивидуальных черт оригинального средства индивидуализации, а не изменить их. Отсутствие стремления отмежеваться от оригинального товарного знака и его правообладателя указывает на намерение эксплуатировать их репутацию.
Достаточно подробное описание "паразитической конкуренции" дается в Типовых положениях о защите от недобросовестной конкуренции, подготовленных ВОИС. В частности, указывается, что использование хорошо известного товарного знака хозяйствующим субъектом, не являющимся его правообладателем, для совершенно отличных товаров, при условии отсутствия конкуренции между правообладателем и пользователем, направлено на получение недобросовестного преимущества перед своими конкурентами, которые не используют хорошо известный товарный знак. Это объясняется в том числе тем, что использование известного товарного знака может способствовать продаже таких товаров <1>.
--------------------------------
<1> Типовые положения о защите от недобросовестной конкуренции (подготовлены ВОИС). Женева, 1997. С. 10.
Частным случаем паразитирования является регистрация известного товарного знака в отношении других товаров с последующим использованием этого знака для товаров, которые правообладатель известного товарного знака не производит.
Так, в решении суда от 21 марта 2014 г. N СИП-363/2013 отмечено, что ввод ООО "Торговый альянс "ВАШЕРОН" товаров, маркированных товарным знаком, схожим до степени смешения с товарным знаком, широко известным в отношении товаров другого класса МКТУ, может быть направлен на получение необоснованного преимущества за счет использования сложившейся деловой репутации известного мирового бренда и создает угрозу возникновения заблуждения потребителя относительно товара или его изготовителя.
В Постановлении Президиума ВАС РФ от 24 апреля 2012 г. N 16912/11 также установлено, что действия по регистрации обществом "Риттер-Джентельмен" спорного товарного знака не соответствуют принципам надлежащей осмотрительности и недопущения недобросовестного использования экономических преимуществ, полученных в результате продолжительного использования компаниями "Ричмонт " и "Вашерон энд " товарного знака с международной регистрацией N 436637. С учетом имеющихся в деле доказательств, в том числе социологических опросов различных слоев потребителей, подтверждающих реализацию как часов, так и одежды под спорным обозначением для определенного круга потребителей с высоким уровнем доходов, у потребителей может сложиться представление о возможном отнесении этих товаров к одному и тому же месту происхождения и изготовителю.
Описание этого проявления недобросовестной конкуренции также было дано ранее (см. комментарий к ст. 14.4).
7. В правоприменительной практике иногда встречаются случаи признания недобросовестной конкуренцией действий хозяйствующего субъекта, побуждающих третьих лиц к отказу от исполнения или ненадлежащему исполнению заключенных с другим хозяйствующим субъектом договоров.
Сущность данного проявления недобросовестной конкуренции состоит в подрыве хозяйственной деятельности конкурента за счет отказа от его товаров и услуг, расторжения с ним договоров.
При этом для квалификации противоправного характера указанных действий будут иметь значение недобросовестность методов, которые при этом используются. Соответственно, использование для побуждения третьих лиц к расторжению договоров с конкурентом иных методов, не являющихся противоречащими требованиям этики и морали, не рассматривается как недобросовестная конкуренция.
Например, УФАС по г. Москве признало недобросовестной конкуренцией действия дом "Перекресток", которые выразились в проведении акции в магазине "Зеленый Перекресток" по обмену дисконтных карт. В магазинах размещались объявления следующего содержания: "Уважаемые покупатели! В наших магазинах Вы можете получить новую накопительную карту "Особое отношение" в обмен на действующую дисконтную карту других супермаркетов". В сети магазинов "Зеленый Перекресток" действовала акция по обмену дисконтных карт "Азбука вкуса" на накопительную карту "Особое отношение" общества с зачислением на нее подарочных баллов в размере 10000. Всего было произведено 647 таких обменов. Информация об обмене доводилась до потребителей в месте реализации товаров, а именно путем размещения объявления формата А4 на расчетно-кассовых узлах объектов торговой сети "Зеленый Перекресток".
Как было отмечено судом, зачисление бонусных баллов за сам факт обмена карты (а не за факт совершения покупок, как во всех иных случаях) свидетельствует о предоставлении изначально лучших условий новому потребителю, отказавшемуся от дисконтной карты "Азбука вкуса" (см. Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 января 2016 г. по делу N А40-124792/15).
Глава 3. ЗАПРЕТ НА ОГРАНИЧИВАЮЩИЕ КОНКУРЕНЦИЮ АКТЫ,
ДЕЙСТВИЯ (БЕЗДЕЙСТВИЕ), СОГЛАШЕНИЯ, СОГЛАСОВАННЫЕ ДЕЙСТВИЯ
ФЕДЕРАЛЬНЫХ ОРГАНОВ ИСПОЛНИТЕЛЬНОЙ ВЛАСТИ, ОРГАНОВ
ГОСУДАРСТВЕННОЙ ВЛАСТИ СУБЪЕКТОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ,
ОРГАНОВ МЕСТНОГО САМОУПРАВЛЕНИЯ, ИНЫХ ОСУЩЕСТВЛЯЮЩИХ
ФУНКЦИИ УКАЗАННЫХ ОРГАНОВ ОРГАНОВ ИЛИ ОРГАНИЗАЦИЙ,
ОРГАНИЗАЦИЙ, УЧАСТВУЮЩИХ В ПРЕДОСТАВЛЕНИИ ГОСУДАРСТВЕННЫХ
ИЛИ МУНИЦИПАЛЬНЫХ УСЛУГ, А ТАКЖЕ ГОСУДАРСТВЕННЫХ
ВНЕБЮДЖЕТНЫХ ФОНДОВ, ЦЕНТРАЛЬНОГО БАНКА
РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
Статья 15. Запрет на ограничивающие конкуренцию акты и действия (бездействие) федеральных органов исполнительной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, иных осуществляющих функции указанных органов органов или организаций, организаций, участвующих в предоставлении государственных или муниципальных услуг, а также государственных внебюджетных фондов, Центрального банка Российской Федерации
