11. Учитывая, что направление предостережения имеет превентивный характер и направлено на недопущение нарушения антимонопольного законодательства, комментируемая статья не содержит прямого указания на конкретное нарушение Закона о защите конкуренции, которое может быть допущено в результате публичного заявления должностного лица хозяйствующего субъекта о планируемом поведении на товарном рынке либо осуществления действий (бездействия), планируемых должностным лицом федерального органа исполнительной власти, органа государственной власти субъекта РФ, органа местного самоуправления, организации, участвующей в предоставлении государственных или муниципальных услуг, государственного внебюджетного фонда.
Таким образом, предостережение может быть направлено должностному лицу хозяйствующего субъекта в случае, если его публичное заявление может спровоцировать любое нарушение Закона о защите конкуренции, в том числе злоупотребление доминирующим положением. Особое значение предостережение приобретает в случае, когда публичное заявление должностного лица хозяйствующего субъекта о планируемом поведении на товарном рынке потенциально может спровоцировать антиконкурентное поведение других участников рынка и привести, например, к запрещенным и ограничивающим конкуренцию согласованным действиям хозяйствующих субъектов <1> или запрещенной координации экономической деятельности хозяйствующих субъектов <2>.
--------------------------------
<1> См.: комментарий к ст. 11.1 Закона о защите конкуренции.
<2> См.: комментарий к ч. 5 ст. 11 Закона о защите конкуренции.
Применительно к должностному лицу федерального органа исполнительной власти, органа государственной власти субъекта РФ, органа местного самоуправления, организации, участвующей в предоставлении государственных или муниципальных услуг, государственного внебюджетного фонда предостережение может быть направлено в случае, если планируемые таким должностным лицом действия (бездействие) способны привести к нарушению любого из запретов, предусмотренных ст. 15 Закона о защите конкуренции <1>.
--------------------------------
<1> См.: комментарий к ст. 15 Закона о защите конкуренции.
12. Сформировавшаяся судебная практика свидетельствует, что в отличие от предупреждения (ст. 39.1 Закона о защите конкуренции) предостережение не может быть обжаловано в арбитражном суде.
Так, в соответствии с Определением ВС РФ от 5 августа 2015 г. N 307-КГ15-8870 заявителю отказано в передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ. В рамках данного дела арбитражный суд первой инстанции удовлетворил заявленное требование о признании предостережения незаконным. Однако Постановлением суда апелляционной инстанции решение суда первой инстанции было отменено, производство по делу прекращено. АС кассационной инстанции Постановление суда апелляционной инстанции оставил без изменения. Отказывая в передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ, суд в Определении указал, что, отменяя решение суда первой инстанции и прекращая производство по делу, суды апелляционной и кассационной инстанций руководствовались положениями ст. ст. 22, 25.7, 52 Закона о защите конкуренции, статьями 29, 150, 198 АПК РФ и пришли к выводу о том, что оспариваемое предостережение не обладает признаками ненормативного правового акта, а потому не относится к числу ненормативных правовых актов, спор о которых подведомствен арбитражному суду.
13. Порядок направления предостережения и его форма утверждены Приказом ФАС России от 28 декабря 2015 г. N 1318/15.
Статья 26. Обязанность антимонопольного органа по соблюдению коммерческой, служебной, иной охраняемой законом тайны
Комментарий к статье 26
1. Часть 1 комментируемой статьи возлагает на антимонопольный орган обязанность по неразглашению информации, составляющей коммерческую, служебную, иную охраняемую законом тайну и полученной антимонопольным органом при осуществлении своих функций.
Отношения, связанные с отнесением информации к государственной тайне, регламентируются Законом РФ от 21 июля 1993 г. N 5485-1 "О государственной тайне". В развитие указанного Закона Указом Президента РФ от 11 февраля 2006 г. N 90 утвержден Перечень сведений, отнесенных к государственной тайне.
В соответствии с указанным Законом под государственной тайной понимаются защищаемые государством сведения в области его военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности РФ.
Понятие коммерческой тайны дано в Законе о коммерческой тайне - это режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду.
Закон о коммерческой тайне относит к информации, составляющей коммерческую тайну (секрет производства), сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и др.), в том числе сведения о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны.
Необходимо учитывать, что режим коммерческой тайны не может быть установлен лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, в отношении следующих сведений:
- о составе имущества государственного или муниципального унитарного предприятия, государственного учреждения и об использовании ими средств соответствующих бюджетов (в то же время такое ограничение не распространяется на акционерные и иные хозяйственные общества, товарищества, производственные кооперативы);
- о загрязнении окружающей среды, о состоянии противопожарной безопасности, о санитарно-эпидемиологической и радиационной обстановке, о безопасности пищевых продуктов и других факторах, оказывающих негативное воздействие на обеспечение безопасного функционирования производственных объектов, о безопасности каждого гражданина и безопасности населения в целом;
- о численности, о составе работников, о системе оплаты труда, об условиях труда, в том числе об охране труда, о показателях производственного травматизма и профессиональной заболеваемости и о наличии свободных рабочих мест;
- о задолженности работодателей по выплате заработной платы и по иным социальным выплатам.
Следует иметь в виду, что четвертым антимонопольным пакетом Закон о защите конкуренции дополнен ст. 45.2, в соответствии с ч. 2 которой в отношении заявлений, возражений, пояснений и иных материалов, представленных по инициативе лица, участвующего в деле, в письменной или устной форме по вопросам, возникающим в ходе рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства, не может быть установлен режим коммерческой тайны.
