Статья 25.6. Оформление результатов проверки
Комментарий к статье 25.6
1. Часть 1 комментируемой статьи требует составления по результатам проверки акта проверки (далее - Акт). Поскольку Закон предусматривает лишь одну форму завершения проверки - Акт, он подлежит составлению вне зависимости от результатов проверки. В случае отсутствия выявленных признаков нарушения антимонопольного законодательства или истечения срока проверки, до того как эти признаки были установлены, в Акте фиксируется ситуация, сложившаяся на момент его составления.
Если в ходе проверки признаки нарушения антимонопольного законодательства не были установлены и это зафиксировано в Акте, и если в дальнейшем признаки нарушения удалось установить в ходе проведения иных процедур (например, рассмотрения заявления), антимонопольный орган, при решении вопроса о возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства в отношении проверявшегося лица, не должен рассматривать такой Акт как препятствие для возбуждения дела, так как Акт не устанавливает юридических фактов, не констатирует нарушений антимонопольного законодательства, а лишь фиксирует наличие или отсутствие признаков нарушения антимонопольного законодательства по итогам проведенной проверки.
Процедура изготовления, вручения Акта проверяемому лицу подробно описана Регламентом.
Акт подписывается всеми членами инспекции. В случае если к моменту окончания проверки некоторые члены инспекции не могут подписать Акт (например, по причине увольнения из антимонопольного органа, болезни), в Акте делается отметка о причине отсутствия указанной подписи.
Акт составляется в двух экземплярах, один из которых подлежит вручению руководителем инспекции любому должностному лицу или уполномоченному представителю проверяемого не позднее последнего дня срока проведения проверки, указанного в приказе о проведении проверки. В случае невозможности вручения данного Акта лично он подлежит направлению по почте заказным письмом с уведомлением о вручении проверяемому лицу не позднее следующего рабочего дня после окончания срока проверки. При этом нарушение сроков направления акта проверки является бездействием антимонопольного органа, которое можно признать незаконным в судебном порядке <1>.
--------------------------------
<1> Постановление АС ПО от 30 июня 2015 г. N Ф06-23472/2015, Ф06-24607/2015 по делу N А65-22233/2014.
В судебной практике возник вопрос о том, какое влияние оказывает несоставление Акта на законность решения антимонопольного органа по делу, в рамках которого проводилась проверка. Суды пришли к выводу о том, что несоставление акта по результатам проверки не является существенным нарушением процедуры рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства и не влечет признание недействительным решения антимонопольного органа, поскольку такое правовое последствие не предусмотрено Законом о защите конкуренции <1>.
--------------------------------
<1> Постановление ФАС ДО от 7 марта 2012 г. N Ф03-495/2012 по делу N А59-1998/2011.
2. Содержание Акта проверки не должно содержать категорической констатации установленных фактов в части выявляемых нарушений. Также Акт не должен содержать подробного описания доказательств и анализа действий проверяемого, на основании которых инспекция приходит к выводу о наличии или об отсутствии признаков нарушения. Пункт 3.76 Регламента предписывает указывать только факты, указывающие на наличие признака нарушения антимонопольного законодательства, без их оценки и анализа.
Акт содержит общие формулировки выявленных признаков нарушения или фиксирует их отсутствие. Собственно описание самого нарушения, так же как и оценка доказательств его совершения, может содержаться исключительно в решении по делу о нарушении антимонопольного законодательства.
В случае выявления признаков нарушения антимонопольного законодательства и фиксации их в Акте проверки в дальнейшем должен быть решен вопрос о возбуждении или об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства. При этом ни Законом, ни Регламентом не устанавливаются сроки, в течение которых после составления Акта проверки дело должно быть возбуждено.
Пункт 3.87 Регламента наделяет проверяемое лицо правом направить в антимонопольный орган возражения на акт проверки в течение 15 дней с момента получения акта проверки. Эти возражения подлежат рассмотрению заместителем руководителя антимонопольного органа одновременно с самим Актом в соответствии с п. 3.88 Регламента и учитываются при решении вопроса о возбуждении дела.
3. Форма Акта утверждена Регламентом и приведена в приложении 8 к Регламенту.
4. Результаты проверки, содержащие информацию, составляющую охраняемую законом тайну, оформляются с соблюдением требований, предусмотренных законодательством РФ.
В соответствии с Инструкцией о порядке учета, обращения и хранения документов, содержащих служебную информацию ограниченного распространения в Центральном аппарате ФАС России, утвержденной Приказом ФАС России от 10 апреля 2014 г. N 240/14, документам, содержащим коммерческую, служебную, налоговую или иную охраняемую законом тайну (помимо государственной или военной тайны), присваивается гриф "для служебного пользования", который определяет особый порядок использования указанных документов и содержащейся в них информации. Данный порядок исключает утечку содержания этих документов к третьим лицам и соответствует требованиям законодательства РФ, предъявляемым к хранению, обработке и использованию в интересах расследования и рассмотрения дел о нарушении антимонопольного законодательства информации, составляющей коммерческую, служебную, налоговую, нотариальную или иную охраняемую законом тайну. Порядок обращения с такими документами также описывается в Методических рекомендациях по обращению с документами, содержащими сведения конфиденциального характера (ДСП), в территориальных органах ФАС России, утвержденных Приказом ФАС России от 30 декабря 2010 г. N 759.
Таким образом, информация, содержащая охраняемую законом тайну, например коммерческую тайну проверяемого лица, не может находиться в доступе для лиц, имеющих право на ознакомление с материалами проверки, помимо лиц, проводивших проверку, и самого проверяемого лица. Такой информации присваивается гриф ДСП и она хранится отдельно.
Ознакомление с информацией, имеющей гриф "Секретно" или "Совершенно секретно" в Центральном аппарате ФАС России, допускается только через Управление защиты государственной тайны ФАС России и только лицами, имеющими соответствующую степень допуска к такой информации.
На практике трудно представить ситуацию, при которой появилась бы необходимость включать в Акт проверки секретную информацию. Учитывая, что для описания в Акте фактов, указывающих на совершение нарушения антимонопольного законодательства, достаточно одного указания на те или иные документы, без раскрытия их содержания, необходимость в указании в Акте секретной информации отсутствует. Однако если в Акте такая информация содержится, то всему Акту присваивается соответствующий гриф и ознакомление с ним осуществляется с описанными выше ограничениями.
5. По результатам проверки, зафиксированным в Акте, руководитель или заместитель руководителя антимонопольного органа принимает решение в соответствии с п. п. 3.90 - 3.91 Регламента, а при наличии признаков нарушения антимонопольного законодательства - в соответствии со ст. 39 Закона о защите конкуренции.
Статья 25.7. Предостережение о недопустимости нарушения антимонопольного законодательства
Комментарий к статье 25.7
1. Начиная с 2012 г. после принятия третьего антимонопольного пакета у антимонопольных органов появились полномочия выдавать предостережения о недопустимости нарушения антимонопольного законодательства (далее - предостережение).
Главной целью предостережения является предупреждение возможных нарушений антимонопольного законодательства, что соответствует предмету и целям регулирования Закона о защите конкуренции, закрепленным в ст. 1 Закона о защите конкуренции.
