Следует иметь в виду, что гл. 10 Закона о защите конкуренции были установлены переходные положения, применявшиеся до установления предусмотренного ч. 5 ст. 17.1 Закона порядка проведения конкурсов или аукционов на право заключения соответствующих договоров. Данный порядок предполагал, что конкурсы на право заключения таких договоров проводятся в порядке, установленном Федеральным законом от 21 июля 2005 г. N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях", а аукционы на право заключения таких договоров - в порядке, установленном Федеральным законом от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества".
5. Предметом регулирования комментируемой статьи является порядок заключения договоров в отношении имущества, находящегося в государственной или муниципальной собственности, а именно:
1) аренды;
2) безвозмездного пользования;
3) доверительного управления имуществом;
4) иных договоров, предусматривающих переход прав владения и (или) пользования.
В соответствии с разъяснениями Пленума ВАС РФ от 17 ноября 2011 г. (Постановление N 73 "Об отдельных вопросах практики применения правил Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре аренды") в случаях, предусмотренных законом (в частности, п. п. 1 и 3 ст. 17.1 Закона о защите конкуренции, ст. ст. 30 - 30.2 Земельного кодекса РФ, ст. 74 Лесного кодекса РФ), договор аренды в отношении государственного или муниципального имущества может быть заключен только по результатам проведения торгов. В связи с этим договор аренды названного имущества, заключенный на новый срок без проведения торгов, является ничтожным (ст. 168 ГК РФ), равно как и соглашение о продлении такого договора.
Вместе с тем договор аренды государственного или муниципального имущества может быть возобновлен на неопределенный срок в порядке, предусмотренном п. 2 ст. 621 ГК РФ, если этот договор заключен до вступления в силу закона, требующего обязательного проведения торгов для заключения договора аренды (ст. 422 ГК РФ).
В разъяснениях ФАС России по применению ст. 17.1 Закона о защите конкуренции от 5 июня 2012 г. содержится правовая позиция, обосновывающая, что заключение договоров субаренды и перенайма в отношении государственного или муниципального имущества также должно осуществляться в порядке, установленном ст. 17.1 Закона о защите конкуренции, поскольку правоотношения, возникающие между сторонами по указанным договорам, предполагают передачу прав владения и (или) пользования имуществом.
Согласно правовой позиции, изложенной ВС РФ в Определении от 25 февраля 2016 г. N 301-ЭС15-13990 по делу N А39-3283/2014, системное толкование ст. 615 ГК РФ и ч. 1 ст. 17.1 Закона о защите конкуренции приводит к выводу, что, если в соответствии с аукционной документацией и условиями договора аренды арендатору не передавались права на передачу в субаренду, он не может в силу указанного ограничения заключить сделку по передаче этого права даже с согласия собственника.
Согласно позиции ФАС России, изложенной в письме от 10 февраля 2016 г. N АК/7531/16, заключение дополнительных соглашений к договору аренды муниципального имущества, изменяющих существенные условия такого договора без проведения торгов, является нарушением требований, предусмотренных ст. 17.1 Закона о защите конкуренции, поскольку указанные условия согласованы в момент заключения договора на торгах (ч. 5 ст. 448 ГК РФ) <1>.
--------------------------------
<1> Аналогичная позиция изложена в письме ФАС России от 13 ноября 2015 г. N ВК/63809/15 "О даче разъяснения по вопросу о возможности изменения условий договора аренды муниципального имущества".
6. Пункты 1 - 16 ч. 1 комментируемой статьи содержат исключения из общего правила, когда договоры, предусматривающие переход прав владения и (или) пользования в отношении государственного или муниципального имущества, могут быть заключены без проведения торгов. Указанный перечень является исчерпывающим.
Применение отдельных исключений разъяснено письмами ФАС России по применению ст. 17.1 Закона о защите конкуренции <1>.
--------------------------------
<1> См., напр.: письмо ФАС России от 26 февраля 2009 г. N ИА/4770.
7. Частью 2 комментируемой статьи установлено, что указанный в ч. 1 порядок заключения договоров не распространяется на имущество, распоряжение которым осуществляется в соответствии с Земельным кодексом РФ, Водным кодексом РФ, Лесным кодексом РФ, законодательством РФ о недрах (Федеральный закон от 21 февраля 1992 г. N 2395-1 "О недрах"), законодательством РФ о концессионных соглашениях (Федеральный закон от 01.01.01 г. N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях"), законодательством РФ о государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве (Федеральный закон от 13 июля 2015 г. N 224-ФЗ "О государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве в Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации").
8. Часть 3 комментируемой статьи определяет порядок заключения договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, иных договоров, предусматривающих переход прав владения и (или) пользования в отношении отдельных видов государственного и муниципального имущества на торгах.
Согласно ч. 3 ст. 17.1 Закона о защите конкуренции по общему правилу на торгах осуществляется заключение договоров в отношении:
1) государственного или муниципального недвижимого имущества, которое принадлежит на праве хозяйственного ведения либо оперативного управления государственным или муниципальным унитарным предприятиям;
2) государственного или муниципального недвижимого имущества, закрепленного на праве оперативного управления за государственными или муниципальными автономными учреждениями;
3) государственного или муниципального имущества, которое принадлежит на праве оперативного управления государственным или муниципальным бюджетным и казенным учреждениям, государственным органам, органам местного самоуправления.
