Совершение сделок в отношении иностранных юридических лиц требует внимания антимонопольного органа в том случае, если такие сделки оказывают влияние на состояние конкуренции на территории РФ. Такое влияние будет иметь место в двух основных случаях: 1) если такое иностранное юридическое лицо, в отношении которого совершается сделка, имеет возможность определять решения российских хозяйствующих субъектов (например, является для них холдинговой компанией), либо 2) если такое иностранное юридическое лицо само осуществляет поставки товаров на территорию РФ в размере, указанном в ст. 26.1 Закона о защите конкуренции, или контролирует лиц, осуществляющих (индивидуально или в совокупности) поставки товаров на территорию РФ в указанном размере.
Случаи приобретения акций (долей) иностранных юридических лиц, контролирующих российские юридические лица, охватываются п. 8 ч. 1 комментируемой статьи, который был рассмотрен выше в п. 4 настоящего комментария.
В свою очередь, комментируемой нормой (п. 9 ч. 1 комментируемой статьи) регулируется второй случай, и устанавливается требование о получении предварительного согласия антимонопольного органа для сделок по приобретению более 50% акций (долей) иностранных юридических лиц или прав определять условия осуществления такими иностранными юридическими лицами предпринимательской деятельности или осуществлять функции их исполнительных органов - если такие иностранные юридические лица осуществляли поставки товаров на российский рынок в объемах, способных оказывать влияние на состояние конкуренции.
В соответствии со ст. 26.1 Закона о защите конкуренции объем таких поставок иностранного лица и (или) контролируемых им лиц должен превышать 1 млрд. руб. в течение года, предшествующего дате осуществления планируемой сделки. Таким образом, указанные в п. 9. ч. 1 комментируемой статьи сделки в отношении иностранных юридических лиц подлежат контролю со стороны антимонопольного органа, если такие лица (индивидуально или с учетом поставок контролируемых ими лиц) осуществляли поставки товаров на территорию РФ в объеме, превышающем вышеуказанный показатель, и с соблюдением остальных условий (пороговых значений), рассмотренных в п. 1 настоящего комментария. В данном случае лицом, являющимся объектом экономической концентрации, будет являться само иностранное юридическое лицо, осуществляющее поставки товаров на территорию РФ или иностранное юридическое лицо, контролирующее лиц, которые в совокупности осуществляли указанные поставки на территорию РФ.
Представляется, что в отношении приобретения прав, позволяющих определять условия осуществления иностранным юридическим лицом предпринимательской деятельности или осуществлять функции его исполнительного органа, могут быть применимы пояснения, приведенные выше в п. 4 комментария к ст. 28, и, соответственно, контролируемыми приобретениями будут являться:
- приобретение более 50% акций юридического лица, являющегося единственным или мажоритарным акционером иностранного лица - объекта экономической концентрации;
- приобретение менее 50% акций юридического лица, являющегося единственным или мажоритарным акционером иностранного лица - объекта экономической концентрации, если между приобретателем и иными акционерами будет заключено соглашение, на основании которого приобретатель получит право определять условия ведения предпринимательской деятельности иностранного лица - объекта экономической концентрации;
- приобретение прав на основании договоров о передаче полномочий единоличного исполнительного органа иностранного лица - объекта экономической концентрации управляющей организации (или управляющему).
6. В ч. 2 комментируемой статьи установлено исключение из требования о получении предварительного согласия антимонопольного органа в отношении сделок, перечисленных в п. п. 1 - 9 ч. 1 комментируемой статьи, если такие сделки осуществляются:
1) лицами, входящими в одну группу лиц в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции;
2) в порядке, предусмотренном ст. 31 Закона о защите конкуренции;
3) на основании актов Президента РФ или Правительства РФ;
4) в отношении акций (долей) финансовой организации (поскольку требование о получении предварительного согласия антимонопольного органа для таких сделок устанавливается ст. 29 Закона о защите конкуренции).
В соответствии с критерием 1, указанным выше, от предварительного согласования с антимонопольными органами освобождаются сделки, в которых, как предусмотрено п. 1 ч. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции, одна сторона имеет более чем 50% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) другой стороны сделки (например, сделки между основным и дочерним обществами). Данное исключение применяется также для случаев, когда сделки осуществляются между лицами, входящими в одну группу лиц по указанному основанию не напрямую, а опосредованно через иных участников группы, объединенных между собой по данному основанию (например, сделки между материнской компанией и ее косвенным дочерним обществом, или сделки между дочерними компаниями, в которых одна и та же материнская компания имеет более чем 50% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли).
Критерий 2, указанный выше, подробно описан в комментарии к ст. 31 Закона о защите конкуренции.
В отношении критерия 3 необходимо отметить, что в указанном случае речь идет только об актах Президента РФ или Правительства РФ, но не об актах федеральных органов исполнительной власти и других органов государственной власти.
Кроме этого, как указывалось выше в критерии 4, комментируемой нормой исключается необходимость предварительного согласования сделок в отношении акций (долей) финансовых организаций, поскольку необходимость получения предварительного согласия антимонопольного органа для таких сделок устанавливается отдельной статьей Закона о защите конкуренции (см. комментарий к ст. 29).
7. В ч. 3 комментируемой статьи устанавливается правило определения суммарной балансовой стоимости активов участников сделок (и их групп лиц) для установления необходимости получения предварительного согласия антимонопольного органа на совершение сделок в соответствии с ч. 1 комментируемой статьи.
Согласно этому правилу при подсчете суммарной стоимости активов не учитываются активы лица, продающего (отчуждающего) акции (доли) или права в отношении лица, являющегося объектом экономической концентрации, и его группы лиц (т. е. активы продавца и его группы), если в результате сделки продавец (и его группа) утрачивают права, позволяющие определять условия осуществления предпринимательской деятельности лицом, являющимся объектом экономической концентрации.
Представляется, что вышеупомянутые права будут утрачены продавцом (и его группой лиц) в отношении лица, являющегося объектом экономической концентрации, при отчуждении более чем 50% акций (долей) в уставном капитале такого лица либо утраты права давать такому лицу обязательные для исполнения указания, т. е. в тех случаях, когда приобретаемое общество - объект экономической концентрации в результате совершения сделки не будет относиться к составу участников группы лиц продавца, и такая продающая группа на основании иных соглашений не сохранит за собой право по определению условий осуществления предпринимательской деятельности в отношении лица, являющегося объектом экономической концентрации, после совершения сделки.
При этом, если в результате применения рассматриваемого исключения, предусмотренного ч. 3 комментируемой статьи, суммарная стоимость активов лица, являющегося объектом экономической концентрации, и его группы лиц (без учета активов продающей группы) не превысит 400 млн. руб. (подробнее см. п. 1 настоящего комментария), соответствующие сделки не потребуют предварительного согласия антимонопольного органа.
Статья 29. Сделки с акциями (долями), активами финансовых организаций и правами в отношении финансовых организаций с предварительного согласия антимонопольного органа
