4. Иные особенности осуществления слияний и присоединений, изложенные в п. 2 настоящего комментария в отношении коммерческих организаций, применимы также к слияниям и присоединениям финансовых организаций, описанным в настоящем пункте комментария. В п. 4 ч. 1 комментируемой статьи устанавливается требование о получении предварительного согласия антимонопольного органа при создании коммерческой организации <1>, если выполнены следующие условия, предусмотренные Законом о защите конкуренции:
--------------------------------
<1> См., напр.: Постановление ФАС УО от 27 марта 2014 г. по делу N А71-6444/2013.
а) уставный капитал создаваемой коммерческой организации оплачивается акциями (долями) или имуществом (основными производственными средствами или нематериальными активами, но не денежными средствами) другой коммерческой организации;
б) создаваемая коммерческая организация приобретает в отношении передаваемых ей акций (долей) либо имущества определенные права, предусмотренные ст. 28 Закона о защите конкуренции.
В ст. 28 Закона о защите конкуренции определены сделки в отношении коммерческих организаций, совершение которых требует получения предварительного согласия антимонопольного органа. Кратко отметим, что это приобретения лицом (группой лиц) голосующих акций (долей) российских акционерных обществ или обществ с ограниченной ответственностью свыше определенных пороговых значений, отдельные приобретения основных средств и (или) нематериальных активов, находящихся на территории РФ, приобретение определенных прав контроля в отношении российских хозяйствующих субъектов, а также приобретения акций иностранных организаций, отвечающих определенным условиям по объему поставок товаров в РФ, или прав в отношении указанных организаций (подробнее см. комментарий к ст. 28). В том случае, если в результате создания коммерческой организации такая организация фактически осуществляет вышеупомянутые приобретения, такое создание коммерческой организации будет подлежать предварительному согласованию со стороны антимонопольного органа.
Так, например, предварительное согласие потребуется в случае внесения в уставный капитал создаваемой коммерческой организации:
1) более 25% голосующих акций российского акционерного общества или более 1/3 долей общества с ограниченной ответственностью;
2) основных производственных средств или нематериальных активов, находящихся на территории РФ и составляющих более 20% балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных активов передающего лица.
В отдельных случаях предварительного согласования также может потребовать приобретение создаваемой организацией более 50% акций иностранного юридического лица, владеющего долей участия в уставном капитале российского хозяйствующего субъекта, либо иным образом его контролирующего, если в результате таких приобретений создаваемая организация получает права, позволяющие определять условия осуществления предпринимательской деятельности в отношении такого российского хозяйствующего субъекта.
Необходимо также отметить, что предварительного согласия потребует создание как российской, так и иностранной коммерческой организации, если в результате создания такая иностранная коммерческая организация приобретет указанные выше права на акции (доли) или имущество.
Отдельно отметим, что комментируемая норма (п. 4 ч. 1 рассматриваемой статьи) устанавливает в том числе требование о необходимости предварительного согласования и при приобретении создаваемой коммерческой организацией акций (долей) или имущества на основании передаточного акта или разделительного баланса, поскольку создание коммерческой организации также имеет место при таких формах реорганизации юридических лиц, как разделение и выделение.
Согласно п. 1 ст. 18 Закона об акционерных обществах разделением общества признается прекращение общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь создаваемым обществам. Выделением общества согласно п. 1 ст. 19 Закона об акционерных обществах признается создание одного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего. При этом при разделении общества все его права и обязанности переходят к двум или нескольким вновь создаваемым обществам в соответствии с разделительным балансом, как предусмотрено п. 4 ст. 18 Закона об акционерных обществах. В свою очередь, при выделении из состава общества одного или нескольких обществ в соответствии с п. 4 ст. 19 Закона об акционерных обществах к каждому из них переходит часть прав и обязанностей реорганизованного в форме выделения общества в соответствии с разделительным балансом.
Таким образом, предварительное согласие антимонопольного органа потребуется также и в том случае, если коммерческая организация, создаваемая в результате реорганизации юридических лиц в форме разделения или выделения, приобретет указанные выше права на акции (доли) или имущество иных коммерческих организаций на основании разделительного баланса.
Предварительное согласие ФАС России на создание коммерческой организации при соблюдении вышеописанных условий необходимо, если суммарная стоимость активов по последним балансам или суммарная выручка от реализации товаров за последний календарный год учредителей создаваемой организации (и участников их групп лиц) и лиц, чьи акции (доли) или имущество которых вносятся в уставный капитал создаваемой организации (и участников их групп лиц), превышает соответственно 7 и 10 млрд. руб.
Вышеупомянутая организация, чьи акции (доли) или имущество которой вносятся в качестве вклада в уставный капитал создаваемой организации, по сути, может рассматриваться в качестве лица, являющегося объектом экономической концентрации (по смыслу ст. 28 Закона о защите конкуренции). При установлении необходимости предварительного согласования сделок, предусмотренных ст. 28 Закона о защите конкуренции, определение суммарной балансовой стоимости активов лица, являющегося объектом экономической концентрации (и его группы лиц), осуществляется с учетом правила, предусмотренного ч. 3 ст. 28 Закона о защите конкуренции, которое подробно описано в комментарии к указанной статье (ст. 28). Здесь же отметим, что при определении суммарной балансовой стоимости активов участников создания указанное правило, установленное ч. 3 ст. 28 Закона о защите конкуренции, не подлежит применению.
5. В п. 5 ч. 1 комментируемой статьи устанавливается требование о необходимости предварительного согласования для случаев создания коммерческой организации, если ее уставный капитал оплачивается акциями (долями) или активами финансовой организации (за исключением случаев оплаты уставного капитала такими активами финансовых организаций, как денежные средства).
Необходимость предварительного согласования создания коммерческой организации определяется п. 5 ч. 1 комментируемой статьи с учетом особенностей, установленных законодателем для действий с участием финансовых организаций.
Прежде всего, как указывалось выше, необходимость такого согласования определяется исходя из величин стоимости активов финансовой организации, акции (доли) или активы которой передаются создаваемой коммерческой организации в качестве вклада в ее уставный капитал. Данные величины, при превышении которых требуется получение предварительного согласия антимонопольного органа, определены вышеуказанными Постановлениями Правительства РФ N 334 и N 1072.
Кроме этого, необходимость предварительного согласования зависит от приобретения создаваемой коммерческой организацией определенных прав, предусмотренных ст. 29 Закона о защите конкуренции, в отношении передаваемых ей акций (долей) или активов финансовой организации. Данной статьей определяется круг сделок, подлежащих согласованию со стороны антимонопольного органа в отношении финансовых организаций (подробно указанные сделки описаны в комментарии к ст. 29 Закона о защите конкуренции).
