Лица, на приобретение акций (долей), имущества которых направлены совершаемые приобретателями сделки, именуются лицами, являющимися объектами экономической концентрации.
Определение данного понятия ("лицо, являющееся объектом экономической концентрации") приведено в п. 22 ст. 4 Закона о защите конкуренции.
Согласно указанной норме таковым признается лицо, чьи акции (доли), активы, основные производственные средства и (или) нематериальные активы приобретаются или вносятся в уставный капитал, и (или) лицо, права в отношении которого приобретаются в порядке, установленном гл. 7 Закона о защите конкуренции.
Таким образом, лицо, являющееся объектом экономической концентрации - это лицо, в отношении которого осуществляются предусмотренные Законом о защите конкуренции сделки/действия (само приобретаемое общество; лицо, активы (имущество) которого приобретаются). Таковым может быть не только российское, но и иностранное юридическое лицо, осуществляющее поставки товаров на территорию РФ, если в отношении его осуществляются сделки, предусмотренные п. 9 ч. 1 комментируемой статьи.
Сразу отметим, что все перечисленные в ч. 1 комментируемой статьи сделки потребуют предварительного согласия антимонопольного органа только в том случае, если превышены пороговые значения балансовой стоимости активов или выручки участников сделок, указанные в ч. 1 рассматриваемой статьи.
В соответствии с ч. 1 комментируемой статьи на совершение сделок, указанных в данной статье, предварительное согласие антимонопольного органа необходимо, если:
а) суммарная стоимость активов по последним балансам лица, приобретающего акции (доли), права и (или) имущество, и его группы лиц, и лица, являющегося объектом экономической концентрации, и его группы лиц превышает 7 млрд. руб. и при этом стоимость активов по последнему балансу лица, являющегося объектом экономической концентрации, и его группы лиц, превышает 400 млн. руб.; либо
б) суммарная выручка указанных лиц от реализации товаров за последний календарный год превышает 10 млрд. руб. и при этом стоимость активов лица, являющегося объектом экономической концентрации, и его группы лиц, также превышает 400 млн. руб.
Таким образом, данной статьей предусмотрено два условия, при которых сделки потребуют предварительного согласия антимонопольного органа. При этом, как отмечено выше, в совокупности с одним из приведенных выше условий ("а" или "б") всегда должна учитываться стоимость активов лица, являющегося объектом экономической концентрации, и его группы лиц (размер этой стоимости должен превышать 400 млн. руб.).
В ранее действовавшей редакции комментируемой статьи порог активов для лица, являющегося объектом экономической концентрации, составлял 250 млн. руб., однако Федеральным законом от 3 июля 2016 г. N 264-ФЗ он был увеличен до 400 млн. руб. Это позволит исключить из сферы контроля антимонопольного органа сделки в отношении малых и средних предприятий, имеющих незначительные активы.
Суммарная стоимость активов участников сделок определяется по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления ходатайства (подробнее по данному вопросу см. комментарий к ст. 27). При этом учитывается стоимость активов всех участников, входящих в соответствующую группу лиц, в том числе зарегистрированных за пределами РФ.
В сделках, где приобретателями выступают лица, не являющиеся юридическими лицами (такие, к примеру, как федеральный орган исполнительной власти, орган государственной власти субъекта РФ либо орган местного самоуправления) и, следовательно, не формирующие группу с какими-либо лицами <1>, необходимо учитывать лишь стоимость активов (или размер выручки) лица, являющегося объектом экономической концентрации, и его группы лиц (которые должны превышать упомянутые выше суммарные показатели в 7 или 10 млрд. руб. соответственно) для определения необходимости предварительного согласия антимонопольного органа.
--------------------------------
<1> Поскольку в соответствии с положениями ст. 9 Закона о защите конкуренции группой лиц признается лишь совокупность физических лиц и (или) юридических лиц.
Также сразу необходимо отметить, что перечисленные в п. п. 1 - 9 ч. 1 комментируемой статьи сделки, которые будут подробно рассмотрены ниже, подлежат контролю со стороны антимонопольного органа, если они осуществляются лицом или группой лиц. Определение состава участников одной группы лиц осуществляется в соответствии с критериями (основаниями), перечисленными в ст. 9 Закона о защите конкуренции.
Приобретение группой лиц означает, что при совершении приобретателем сделок по приобретению акций (долей), активов, иных прав в отношении лица, являющегося объектом экономической концентрации, необходимо также учитывать такие акции (доли), активы, иные права, принадлежащие другим участникам группы приобретателя, и определять необходимость предварительного согласования исходя из общего объема акций (долей), прав, активов, которыми в совокупности будут распоряжаться участники одной группы лиц.
Отметим также, что Закон о защите конкуренции не содержит законодательного закрепления того, что понимается под моментом осуществления сделки - момент подписания соответствующего договора или момент непосредственного получения приобретателем акций (долей), активов или прав. В разъяснениях по данному вопросу, которые опубликованы на сайте ФАС России в сети Интернет <1>, ФАС России указывает на то, что под моментом осуществления сделки понимается именно момент фактического перехода к приобретателю акций (долей), активов или прав, а не момент подписания соответствующего договора. Таким образом, сам факт подписания договора по сделке не потребует получения предварительного согласия антимонопольного органа, но оно должно быть получено к моменту фактического перехода акций (долей), активов или прав к приобретателю.
--------------------------------
<1> См.: разъяснения ФАС России от 29 апреля 2009 г. // http:///documents/documentdetails. html? id=913. Данные разъяснения были подготовлены ФАС России по вопросам представления в антимонопольные органы уведомлений о совершенных сделках, однако они также могут быть применены к вопросам предварительного согласования сделок.
2. В п. п. 1 - 6 ч. 1 комментируемой статьи устанавливаются требования о необходимости предварительного согласования сделок по приобретению акций (долей) российских хозяйственных обществ <1> и определяются пороговые значения количества приобретаемых акций (долей), при превышении которых требуется предварительное согласие антимонопольного органа. В соответствии с данными нормами предварительное согласие необходимо на приобретение лицом (или группой лиц):
--------------------------------
<1> Применительно к необходимости согласования с антимонопольным органом приобретения акций (долей) российских хозяйственных обществ существует достаточно обширная судебная практика. См., напр.: Определение ВАС РФ от 13 февраля 2008 г. по делу N А45-3904/07-39/126; Постановления АС МО от 21 октября 2014 г. по делу N А40-141832/13, ФАС МО от 9 апреля 2014 г. по делу N А40-92557/13-106-605, ФАС ПО от 29 ноября 2011 г. по делу N А65-25267/2010.
- более 25%, 50% или 75% голосующих акций акционерного общества;
- более 1/3, 50% или 2/3 долей участия в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.
