Анализ рынка в таких случаях включает в себя:
- определение временного интервала исследования товарного рынка;
- определение продуктовых границ товарного рынка;
- определение географических границ товарного рынка;
- определение состава хозяйствующих субъектов - участников "вертикального" соглашения (в котором усматриваются признаки нарушения антимонопольного законодательства), действующих на товарном рынке в качестве продавцов и покупателей;
- расчет объема товарного рынка и долей хозяйствующих субъектов на рынке.
Необходимо учитывать, что товар может обращаться на одной и той же территории на разных товарных рынках. В частности, товар может обращаться на оптовых рынках, на которых продаются партии товара преимущественно для целей последующей перепродажи или профессионального использования, и на розничных рынках, на которых осуществляется продажа единичного количества товара преимущественно для личного использования (п. 3.3 Порядка анализа товарных рынков).
Таким образом, для определения допустимости "вертикального" соглашения в соответствии с ч. 2 ст. 12 Закона о защите конкуренции доли сторон такого соглашения следует определять в отношении товара, являющегося предметом "вертикального" соглашения, на каждом из рынков, на которых обращается такой товар, приобретаемый по "вертикальному" соглашению.
Аналогичный вывод содержится в Разъяснении Президиума ФАС России, в котором в том числе отмечается необходимость определения доли сторон такого соглашения в отношении товара, являющегося предметом "вертикального" соглашения, на каждом из рынков, на которых осуществляются реализация, приобретение и перепродажа такого товара сторонами данного соглашения <1>.
--------------------------------
<1> Разъяснение Президиума ФАС России "Вертикальные" соглашения, в том числе "дилерские" соглашения", утвержденные протоколом Президиума ФАС России от 17 февраля 2016 г. N 3.
Таким образом, доли сторон "вертикального" соглашения должны быть определены на четырех рынках, если, конечно, такие рынки являются обособленными и стороны присутствуют на них: 1) рынок, на котором продавец покупает товар, являющийся предметом "вертикального" соглашения; 2) рынок, на котором продавец продает этот товар; 3) рынок, на котором покупатель приобретает данный товар, и 4) рынок, на котором покупатель перепродает этот товар.
Президиум ФАС России еще в 2012 г. сформировал подход к анализу соответствующего рынка (рынков) для целей определения допустимости "вертикальных" соглашений, который заключается в том, что необходимость определения доли продавца и (или) покупателя существует только на том товарном рынке, на котором осуществляется введение в оборот товара, являющегося предметом соглашения <1>.
--------------------------------
<1> Решение Президиума ФАС России от 30 марта 2012 г. N 6-10/3.
Следовательно, если доля хотя бы одной из сторон "вертикального" соглашения на товарном рынке товара, который составляет его предмет и в отношении оборота которого сторонами установлены ограничения, превышает 20%, то такое "вертикальное" соглашение не может быть признано допустимым по смыслу ч. 2 ст. 12 Закона о защите конкуренции.
Данный вывод также подтверждается правоприменительной практикой <1>.
--------------------------------
<1> См., напр.: Постановления АС МО от 8 июля 2015 г. N Ф05-8183/2015 по делу N А40-181711/13, Президиума ВАС РФ от 29 ноября 2011 г. N 6577/11.
Также в Порядке отмечается, что если соглашение хозяйствующих субъектов, в котором усматриваются признаки нарушения антимонопольного законодательства, заключено в связи с продажей нескольких товаров на разных товарных рынках, то такие товарные рынки следует анализировать обособленно.
Так, например, "вертикальное" соглашение может быть заключено между производителем автомобилей и запасных частей/расходных материалов и его дистрибьютором и содержать ограничение по цене перепродажи нескольких товаров, входящих в предмет соглашения. Для целей допустимости такого соглашения, а именно условия о цене перепродажи, необходимо определить доли производителя и дистрибьютора на каждом из рынков, которые затронуты соглашением.
Суммируя вышеизложенное, можно сказать, что Законом о защите конкуренции установлен обязательный критерий de minimis для "вертикальных" соглашений, который означает возможность применения антимонопольных требований к "вертикальным" соглашениям только в том случае, если доля продавца или покупателя на рынке (рынках) товара, в отношении которого заключено "вертикальное" соглашение, превышает 20%.
Поэтому в каждом конкретном случае антимонопольный орган в рамках рассмотрения дела должен провести анализ рынка, в том числе установить, превышают ли доли участников соглашения указанный порог, и отразить это в аналитическом отчете <1>.
--------------------------------
<1> Требование о проведении анализа рынка и определении долей на нем в рамках рассмотрения дел, касающихся "вертикальных" соглашений, также предусмотрено в п. п. 1.1 и 10.4 Порядка анализа товарных рынков.
7. Федеральным законом от 3 июля 2016 г. N 264-ФЗ установлен иммунитет для соглашений, ограничивающих конкуренцию, сторонами которых являются представители малого бизнеса, т. е. такие соглашения будут признаваться допустимыми по Закону о защите конкуренции. Иммунитет распространяется только на антиконкурентные соглашения, указанные в ч. 4 ст. 11 Закона о защите конкуренции. Таким образом, картели (ч. 1 ст. 11) и запрещенные антиконкурентные "вертикальные" соглашения (ч. 2 ст. 11) с участием представителей малого бизнеса остаются запрещенными, и действие указанного иммунитета на них распространяться не будет. Иммунитет предоставляется только при соблюдении двух условий: 1) суммарная (совокупная) выручка сторон рассматриваемого антиконкурентного соглашения за последний календарный год не превышает 400 млн. руб.; 2) каждая из сторон такого соглашения не входит в группу лиц, включающую иные юридические лица, а также деятельность сторон соглашения не сопряжена с повышенными антимонопольными рисками (например, они осуществляют естественно-монопольные виды деятельности) <1>.
--------------------------------
<1> Более подробно этот критерий раскрыт в комментарии к ст. 5 Закона о защите конкуренции.
Статья 13. Допустимость действий (бездействия), соглашений, согласованных действий, сделок, иных действий
Комментарий к статье 13
1. Комментируемая статья определяет условия, при соблюдении которых действия (бездействие), соглашения, согласованные действия, сделки могут быть признаны допустимыми с точки зрения антимонопольного законодательства.
2. Допустимыми в соответствии с ч. 1 ст. 13 Закона могут быть признаны:
1) установление или поддержание цены товара, являющегося результатом инновационной деятельности (п. 1 ч. 1 Закона, но только в отношении результатов инновационной деятельности);
2) экономически или технологически не обоснованное сокращение или прекращение производства товара (п. 4 ч. 1 Закона);
3) создание дискриминационных условий (п. 8 ч. 1 ст. 10 Закона);
4) создание препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка другим хозяйствующим субъектам (п. 9 ч. 1 ст. 10 Закона);
