В отличие от внеплановых проверок плановые проверки антимонопольного органа требуют согласования с органами прокуратуры и включаются в ежегодный план проверок, составляемый антимонопольным органом и утверждаемый прокуратурой субъекта РФ по месту нахождения антимонопольного органа до 1 ноября года, предшествующего году проведения плановых проверок, в порядке, установленном ч. ч. 6.1 - 6.4 ст. 9 Закона о проверках.
Порядок подготовки, согласования и утверждения ежегодных планов проверок в антимонопольном органе установлен п. п. 3.11 - 3.21 Регламента.
Плановая проверка одного хозяйствующего субъекта проводится не чаще чем один раз в три года. При этом количество хозяйствующих субъектов, в отношении которых могут быть проведены плановые проверки, ограничено только временем, имеющимся в сводном плане плановых проверок, который составляется и ведется органами прокуратуры.
Координирующая роль прокуратуры при составлении указанного плана, очевидно, состоит в том, чтобы плановая проверка антимонопольного органа не совпала по времени и проверяемому лицу с плановой проверкой другого надзорного органа.
В судебной практике получил освещение и правильное разрешение вопрос о том, возможно ли проведение внеплановой проверки за тот же период, за который была проведена плановая проверка. Суд кассационной инстанции ответил на этот вопрос положительно, что следует считать правильным, поскольку ст. 25.1 не устанавливает запрета на проведение внеплановой проверки за тот же период, за которой в организации проводилась плановая проверка <1>.
--------------------------------
<1> Постановление ФАС ДО от 28 декабря 2011 г. N Ф03-6238/2011 по делу N А24-1049/2011.
5. Предметом плановой проверки является соблюдение требований антимонопольного законодательства проверяемым лицом при осуществлении им своей деятельности. При этом речь идет о всей хозяйственной деятельности проверяемого, а не только о его предпринимательской деятельности, так как отдельные виды хозяйственной деятельности могут не являться предпринимательством, но при этом быть запрещены нормами Закона о защите конкуренции. Примером может служить координация экономической деятельности хозяйствующих субъектов, запрещенная ч. 5 ст. 11 Закона.
Плановой проверке подлежит вся хозяйственная деятельность проверяемого лица на соответствие всем нормам Закона о защите конкуренции.
6. Часть 4 комментируемой статьи устанавливает основания для проведения внеплановой проверки.
Внеплановая проверка практически всегда осуществляется путем включения в нее одного или нескольких выездных мероприятий. Это означает, что в подавляющем большинстве случаев антимонопольным органом принимается решение о проведении выездной внеплановой проверки.
Комментируемая статья содержит пять оснований для проведения внеплановой проверки, и все они подразумевают указание на конкретные события или действия проверяемого лица, которые могут содержать признаки нарушения антимонопольного законодательства. То есть в отличие от плановой проверки внеплановая проверка всегда проводится в связи с имеющейся у антимонопольного органа информацией о признаках нарушения антимонопольного законодательства.
В практике арбитражных судов имеются примеры, когда проверки признавались недействительными потому, что отсутствовали надлежащие основания для их проведения.
Так, по одному из дел суды пришли к выводу о том, что электронные письма, содержащие обращения граждан, не содержали признаков нарушения антимонопольного законодательства на рынке оптовых поставок жидкой каустической соды. Кроме того, в них отсутствовали достоверные и достаточные сведения о направивших эти сообщения лицах, позволяющие провести их идентификацию, в связи с чем у антимонопольного органа в силу ст. 23, п. 2 ч. 4 ст. 25.1 Закона о защите конкуренции, ч. ч. 1 и 3 ст. 7 Закона от 2 мая 2006 N 59-ФЗ "О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации", п. 3.4 Административного регламента ФАС России по исполнению государственной функции по проведению проверок соблюдения требований антимонопольного законодательства, утвержденного Приказом ФАС России от 24 февраля 2010 г. N 89 и действовавшего в период проведения оспариваемых проверок (в настоящее время утратил силу), п. п. 1, 10, 11 и 11.1 ст. 2, п. 2 ст. 10 Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" отсутствовали основания для проведения оспариваемых внеплановых проверок, в связи с чем данные проверки являются незаконными <1>.
--------------------------------
<1> Постановление АС МО от 30 апреля 2015 г. N Ф05-3535/2015 по делу N А40-161484/12.
Антимонопольный орган вправе проводить внеплановые проверки не только до, но и в ходе рассмотрения уже возбужденного дела о нарушении антимонопольного законодательства. Данная позиция подтверждена судебной практикой.
В частности, ФАС УО по одному из дел отменил решение суда первой инстанции о том, что внеплановые проверки возможны только до возбуждения дела о нарушении антимонопольного законодательства <1>. Коллегия судей ВАС РФ по делу N 18002/12 также подтвердила эту позицию, указав, что ст. 23 Закона о защите конкуренции не противопоставляет полномочия антимонопольного органа, не препятствует возможности одновременного их осуществления и не предопределяет их очередность и последовательность реализации <2>.
--------------------------------
<1> Постановление ФАС УО от 1 октября 2012 г. по делу N А47-7950/2011.
<2> Постановление Президиума ВАС РФ от 12 ноября 2013 г. N 18002/12.
7. В числе оснований для проведения внеплановой проверки стоит отметить положение п. 5 ч. 4 комментируемой статьи, где говорится, что внеплановая проверка может быть проведена на основании обнаружения самим антимонопольным органом признаков нарушения антимонопольного законодательства. Это не означает, что внеплановая проверка может быть проведена антимонопольным органом без наличия информации о конкретных признаках нарушения антимонопольного законодательства. Именно эта информация и является главным основанием для проведения любой внеплановой проверки. Но в данном случае источником этой информации будут служить не материалы, поступившие в антимонопольный орган извне, а собственные сведения, полученные в ходе рассмотрения дела, проведения других контрольных мероприятий, полученные иными не запрещенными законом способами. Примерами получения информации из иных источников могут быть, например, действия по мониторингу сотрудниками антимонопольного органа интернет-сайта, на котором размещалась информация о проведении торгов.
Рассматривая эту ситуацию, суды решили, что антимонопольный орган имеет право проводить внеплановую проверку документации заказчика, приложенной к извещению о проведении открытого аукциона на право заключения государственного контракта, в целях защиты публичных интересов и реализации максимально широких контрольных полномочий для обеспечения честной конкуренции в сфере размещения государственных заказов <1>.
